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CEFIC
 Diplomado: Recursos Humanos
         Julio, 2012


      Jorge Villasante Araníbar
“V & A Abogados Consultores S.A.C.”
"Estructura de la Legislación Laboral
 y Aplicaciones en la Contratación del
    personal en las organizaciones
      -derechos y beneficios"


     MODULO VIII
Sistema de Recursos Humanos
                          ATRACCION
                         SELECCIÓN E
                       INCORPORACION

                                         DESARROLLO
         SALIDA DE
                                         Y PLANES DE
       TRABAJADORES
                                          SUCESION




                         DIRECCION
                        ESTRATEGICA
                        DE RECURSOS
                          HUMANOS               CAPACITACION
     ANALISIS Y
                                                     Y
  DESCRIPCION DE
                                               ENTRENAMIENTO
     PUESTOS




               REMUNERACION       EVALUACION
                     Y                DE
                 BENEFICIOS       DESEMPEÑO
Fundamentos Constitucionales del
Derecho Laboral:
 Bloque de constitucionalidad
 La ausencia de normas no significa
  inaplicabilidad del derecho
 Tratados internacionales y su incorporación
  al derecho nacional
 Principios constitucionales
 Seguridad Social
Principios sustantivos del Derecho
Laboral:
 Libertad contractual
 Principio tuitivo
 Derecho al trabajo
 Sindicación, negociación colectiva y huelga
 Orden público e irrenunciabilidad
 Principio de favoralidad aplicable en forma
  inescindible no de concurrencia
 Primacía de la realidad
Primacía de la realidad:
   Guarda relación con el principio de veracidad:
    Prestaciones indebidas de seguridad social, burlar
    acreedores

   Américo Pla Rodriguez “… en caso de discordancia entre
    lo que ocurre en la práctica y lo que surge de los
    documentos y acuerdos, … darse preferencia a lo
    primero, …, lo que sucede en el terreno de los hechos”

   Se encuentra positivizado en nuestra legislación

   Evitar que relaciones laborales se presenten como unas
    de naturaleza civil o comercial
Primacía de la realidad:
   Art. I del TP de la LPT – Ley 26636 y la Ley N° 29497
   Ley General del Sistema Concursal N° 27809, Art. 40
   Ley de Seguridad y Salud en el Trabajo N° 29783, Art. VIII
    Título Preliminar
   Ley General de Inspección del Trabajo N° 28806, Art. 2°,
    numeral 2: Principios ordenadores
   Ley Servicios de Tercerización N° 29245.- Art. 5
   T.U.O. Ley de Productividad y Competitividad Laboral D.S.
    N° 003-97-TR.- Desnaturalización de contratos, Art. 77
   Anteproyecto de Ley General de Trabajo
   Ley de Modalidades Formativas N° 28518 – Art. 51
Ley General del Sistema Concursal
 Artículo 40°.- Calificación de créditos
  laborales

     “Para el reconocimiento de los créditos de origen
   laboral y siempre que el acreedor lo haya invocado,
   la Comisión podrá aplicar el principio de la primacía
    de la realidad privilegiando los hechos verificados
     sobre las formas o apariencias contractuales que
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Primacía de la realidad: Supuestos

   Contrato para engañar a terceros – Seguridad social
   Locación de servicios – encubre la relación
   Duración determinada – indeterminada
   Calificación como cargo de confianza
   Practicantes – proveerse mano de obra barata
   Intermediación fraudulenta
   Tercerización desnaturalizada
    Aforismo Derecho Civil: Las cosas son las que
    determina su naturaleza y no su denominación
Principios

 Primacía de la realidad:
   Simulación: Invalidez del acto transgresor,
     tratándose simulación relativa: invalidez del
     elemento falso, acogiéndose el verdadero

      Fraude a la ley: Trabajador a tiempo parcial
       cuando en realidad es uno con jornada completa


       Aforismo Derecho Civil: Las cosas son las que
       determina su naturaleza y no su denominación
Presunción de laboralidad

   Art. 23, 23.2 Ley N° 29497:
    “Acreditada la prestación personal de servicios,
    se presume la existencia de un vínculo laboral a
    plazo indeterminado, salvo prueba en contrario”

   Empleador debe “destruir” la presunción, acreditar
    el carácter autónomo o independiente de la
    prestación laboral, o ayudado o reemplazado
Irrenunciabilidad de derechos:
   Constitución del 93: Art. 26, inciso 1°: “Derechos
    reconocidos por la Constitución y la ley”

   Vicio de la voluntad, temor reverencial, promesas para
    disponer de derechos

   Si existen derechos disponibles

   Art. 57 Constitución 79: Los derechos reconocidos a los
    trabajadores son irrenunciables … todo pacto en contrario
    es nulo

   Puede aplicarse el Art. V del T.P. Código Civil?
Irrenunciabilidad de derechos:
     Existen excepciones?: canje de vacaciones,
      sustentada en norma dispositiva que requiere
      manifestación de voluntad del trabajador.-
      Jornadas atípicas

     Art. 30 Ley N° 29497: Conciliación o transacción
      deben superar el test de disponibilidad de
      derechos
Indubio pro operario:

   Art. 26, inciso 3° Constitución 93: Interpretación
    favorable al trabajador en caso de duda insalvable
    sobre el sentido de una norma
   Ley N° 26636 prevee 2 supuestos:
     Duda insalvable sobre los diversos sentidos de
      una norma
     Cuando existan varias normas aplicable a un
      caso concreto
Indubio pro operario:
   Tribunal Constitucional:
       Norma jurídica, proceso de interpretación ofrece
        varios sentidos
       Imposibilidad lógico axiológica de dirimir esta duda
        por los métodos de interpretación válidos
       Obligación de adoptar como sentido normativo el
        que ofrece mayores beneficios al trabajador
       Imposibilidad del operador de integrar la norma
Razonabilidad o proporcionalidad:
   Opera como un límite o freno moral y elástico al
    mismo tiempo: Norma no puede prescribir límites
    muy rígidos no preveer infinidad de circunstancias

   Arts. 9° y 25° del T.U.O. D. Leg. N° 728
   Tribunal Constitucional:
       Parece sugerir una valoración respecto del
        resultado del razonamiento del juzgador
       Tres subprincipios: De adecuación, de necesidad y
        de proporcionalidad en sentido estricto o
        ponderación
       La razonabilidad implica que el acto estatal debe
        mantener su justificación lógica y axiológica
Contrato de trabajo

  Todo trabajo está dentro del ámbito del
   derecho laboral?

    Trabajo humano
    Trabajo productivo
    Trabajo por cuenta ajena
    Trabajo libre – acuerdo de voluntades
Contrato de trabajo

  Imposición de situación fáctica o jurídica:

    No esclavitud
    No servidumbre
    Servicio militar
    Miembros de mesa electorales
    Servicios comunitarios
Contrato de trabajo
    Elementos esenciales:
        Prestación personal
        Subordinación
        Remuneración
    Rasgos en la doctrina “típicos”
        Duración de la relación laboral
        Duración de la jornada de trabajo
        Número de empleos
        Lugar de trabajo
         Constituyen indicios de laboralidad o como requisito para el
         disfrute pleno de derechos laborales
Contrato típico
 Contrato típico:
      Con duración indeterminada
      Para un solo empleador
      Propio centro de trabajo

 Contrato atípico:
      Uno o más rasgos están ausentes
Legislación nacional – TUO 728
   Contrato típico: Duración indefinida

   Contrato atípico: Duración temporal
     Presunción relativa duración indefinida (Art. 77
      del TUO)
     Requisitos de validez:
           Existencia de causa objetiva
           Forma escrita
           Verificación administrativa
           Duración máxima
           Prohibición de recontratación de trabajadores
            permanentes como temporales
Labores excluidas y equiparadas

 Contrato administrativo de servicio:
      D. Leg. N° 1057: Personal, subordinado y
       remunerado
      Sujetos al derecho administrativo
      Derechos:
          Jornada máxima
          Descansos semanal y anual
          Seguridad social

       Equiparación o exclusión del ámbito del derecho
       laboral?
Aspectos generales

 Modalidades formativas laborales:
   Javier Neves: El factor formativo, no es suficiente
    para sustraerla del ámbito del Derecho del
    Trabajo.
   Capacitación laboral juvenil
   Prácticas preprofesionales y profesionales
   Art. 3° Ley: “Las modalidades formativas no están
    sujetas a la normatividad laboral vigente, sino a la
    específica que la presente contiene” – Está
    tácitamente incluida aunque sujeta a un régimen
    especial?
Contrato individual de trabajo
 Definición
 Presunción de contrato de trabajo
 Capacidad para contratar
Aspectos legales en la contratación
 Contratos a plazo indeterminado y a plazo
  determinado
 Forma: verbal – escrito
 Duración
 Suspensión
 Período de prueba
 Obligaciones: empleador – trabajador
 Prohibiciones: empleador - trabajador
Causales de suspensión
 Invalidez temporal
 Enfermedad y accidente comprobado
 Maternidad: Descanso pre y post natal
 Descanso vacacional
 Licencia: cargo cívico, servicio militar
 Ejercicio cargos sindicales
 Sanción disciplinaria
 Ejercicio derecho de huelga
Causales de suspensión
 Detención del trabajador, salvo caso de condena
  privativa de libertad
 Inhabilitación administrativa o judicial por período no
  superior a tres meses
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  Cesa temporalmente la obligación del trabajador de
  prestar el servicio y del empleador de pagar la
  remuneración, sin que desaparezca el vínculo laboral
Obligaciones del empleador
 Pagar la remuneración
 Reconocer y otorgar los derechos
 Garantizar las condiciones de seguridad y
  salud en el trabajo
Derechos del trabajador
 Hacer carrera pública en base al mérito
 Gozar de estabilidad: causa prevista y
  procedimiento
 Remuneración, bonificaciones y beneficios
  que correspondan
 Vacaciones anuales. Acumulación 2 períodos
 Permisos o licencia: causa justificada,
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 Obtener préstamos administrativos
 Reincorporación: cargos electivos
Derechos del trabajador
 Ejercer docencia universitaria: sin ausentarse más de
    6 horas semanales
   Recibir menciones, distinciones y condecoraciones
   Reclamar decisiones que afecten sus derechos
   No ser trasladados a entidad distinta sin su
    consentimiento
   Constituir sindicatos
   Hacer uso del derecho de huelga
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Irrenunciables – pacto en contrario: nulo
Beneficios del trabajador:
 Quinquenios:
   2 remuneraciones totales: 25 años servicios
   3 remuneraciones totales: 30 años servicios

 Aguinaldos
    Fiestas patrias y navidad
    Fija por Decreto Supremo

 Compensación por tiempo de servicios
    Personal nombrado
    50% de la remuneración principal: menos de 20 años
    Una remuneración principal: 20 ó más años hasta un
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Prestaciones sociales a cargo del
empleador:
 Essalud
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 Normas protectoras de las prestaciones:
   Irrenunciabilidad
   Inembargabilidad
   Prescripción
Trabajadores con discapacidad:
 Ley General de la Persona con Discapacidad
 Régimen de protección de atención de:
   Salud
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Trabajadores con discapacidad:
 Goza de todos los beneficios y derechos
 Nadie puede ser discriminado por ser persona con
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  autónomas, empresas del Estado, gobiernos
  regionales y locales: Obligados a contratar en
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 Bonificación en concurso de méritos: 15% del
  puntaje total
 Deducción de gastos para el importe total de
  remuneraciones de la renta bruta
Protección a la madre de trabaja:
 Descanso pre y post natal
 Permiso por lactancia materna: Una hora
 Pacto múltiple: Una hora adicional
 Caso de adopción: Licencia goce de haber
  equivalente a 30 días
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  labores de riesgo para su salud y el
  desarrollo normal del embrión y el feto
Licencia por paternidad: Ley 29409
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 Licencia remunerada: alumbramiento de la
  esposa o conviviente
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 El inicio lo define el padre: entre el
  alumnbramiento y la alta
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  pago o beneficio
Prevención y sanción:
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 Producido en las relaciones de autoridad o
    dependencia
   Hostigador: varón o mujer
   Hostigado: varón o mujer víctima
   Conducta física o verbal reiterada de naturaleza
    sexual no deseada y/o rechazada
   Elementos:
       El sometimiento es condición por la que se accede,
        mantiene o modifica situación laboral
       El rechazo genera afectación en situación laboral,
        educativa, policial, militar, contractual, etc.
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Gracias, …

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Recursos

  • 1. CEFIC Diplomado: Recursos Humanos Julio, 2012 Jorge Villasante Araníbar “V & A Abogados Consultores S.A.C.”
  • 2. "Estructura de la Legislación Laboral y Aplicaciones en la Contratación del personal en las organizaciones -derechos y beneficios" MODULO VIII
  • 3. Sistema de Recursos Humanos ATRACCION SELECCIÓN E INCORPORACION DESARROLLO SALIDA DE Y PLANES DE TRABAJADORES SUCESION DIRECCION ESTRATEGICA DE RECURSOS HUMANOS CAPACITACION ANALISIS Y Y DESCRIPCION DE ENTRENAMIENTO PUESTOS REMUNERACION EVALUACION Y DE BENEFICIOS DESEMPEÑO
  • 4. Fundamentos Constitucionales del Derecho Laboral:  Bloque de constitucionalidad  La ausencia de normas no significa inaplicabilidad del derecho  Tratados internacionales y su incorporación al derecho nacional  Principios constitucionales  Seguridad Social
  • 5. Principios sustantivos del Derecho Laboral:  Libertad contractual  Principio tuitivo  Derecho al trabajo  Sindicación, negociación colectiva y huelga  Orden público e irrenunciabilidad  Principio de favoralidad aplicable en forma inescindible no de concurrencia  Primacía de la realidad
  • 6. Primacía de la realidad:  Guarda relación con el principio de veracidad: Prestaciones indebidas de seguridad social, burlar acreedores  Américo Pla Rodriguez “… en caso de discordancia entre lo que ocurre en la práctica y lo que surge de los documentos y acuerdos, … darse preferencia a lo primero, …, lo que sucede en el terreno de los hechos”  Se encuentra positivizado en nuestra legislación  Evitar que relaciones laborales se presenten como unas de naturaleza civil o comercial
  • 7. Primacía de la realidad:  Art. I del TP de la LPT – Ley 26636 y la Ley N° 29497  Ley General del Sistema Concursal N° 27809, Art. 40  Ley de Seguridad y Salud en el Trabajo N° 29783, Art. VIII Título Preliminar  Ley General de Inspección del Trabajo N° 28806, Art. 2°, numeral 2: Principios ordenadores  Ley Servicios de Tercerización N° 29245.- Art. 5  T.U.O. Ley de Productividad y Competitividad Laboral D.S. N° 003-97-TR.- Desnaturalización de contratos, Art. 77  Anteproyecto de Ley General de Trabajo  Ley de Modalidades Formativas N° 28518 – Art. 51
  • 8. Ley General del Sistema Concursal  Artículo 40°.- Calificación de créditos laborales “Para el reconocimiento de los créditos de origen laboral y siempre que el acreedor lo haya invocado, la Comisión podrá aplicar el principio de la primacía de la realidad privilegiando los hechos verificados sobre las formas o apariencias contractuales que sustentan el crédito”.
  • 9. Primacía de la realidad: Supuestos  Contrato para engañar a terceros – Seguridad social  Locación de servicios – encubre la relación  Duración determinada – indeterminada  Calificación como cargo de confianza  Practicantes – proveerse mano de obra barata  Intermediación fraudulenta  Tercerización desnaturalizada Aforismo Derecho Civil: Las cosas son las que determina su naturaleza y no su denominación
  • 10. Principios  Primacía de la realidad:  Simulación: Invalidez del acto transgresor, tratándose simulación relativa: invalidez del elemento falso, acogiéndose el verdadero  Fraude a la ley: Trabajador a tiempo parcial cuando en realidad es uno con jornada completa Aforismo Derecho Civil: Las cosas son las que determina su naturaleza y no su denominación
  • 11. Presunción de laboralidad  Art. 23, 23.2 Ley N° 29497: “Acreditada la prestación personal de servicios, se presume la existencia de un vínculo laboral a plazo indeterminado, salvo prueba en contrario”  Empleador debe “destruir” la presunción, acreditar el carácter autónomo o independiente de la prestación laboral, o ayudado o reemplazado
  • 12. Irrenunciabilidad de derechos:  Constitución del 93: Art. 26, inciso 1°: “Derechos reconocidos por la Constitución y la ley”  Vicio de la voluntad, temor reverencial, promesas para disponer de derechos  Si existen derechos disponibles  Art. 57 Constitución 79: Los derechos reconocidos a los trabajadores son irrenunciables … todo pacto en contrario es nulo  Puede aplicarse el Art. V del T.P. Código Civil?
  • 13. Irrenunciabilidad de derechos:  Existen excepciones?: canje de vacaciones, sustentada en norma dispositiva que requiere manifestación de voluntad del trabajador.- Jornadas atípicas  Art. 30 Ley N° 29497: Conciliación o transacción deben superar el test de disponibilidad de derechos
  • 14. Indubio pro operario:  Art. 26, inciso 3° Constitución 93: Interpretación favorable al trabajador en caso de duda insalvable sobre el sentido de una norma  Ley N° 26636 prevee 2 supuestos:  Duda insalvable sobre los diversos sentidos de una norma  Cuando existan varias normas aplicable a un caso concreto
  • 15. Indubio pro operario:  Tribunal Constitucional:  Norma jurídica, proceso de interpretación ofrece varios sentidos  Imposibilidad lógico axiológica de dirimir esta duda por los métodos de interpretación válidos  Obligación de adoptar como sentido normativo el que ofrece mayores beneficios al trabajador  Imposibilidad del operador de integrar la norma
  • 16. Razonabilidad o proporcionalidad:  Opera como un límite o freno moral y elástico al mismo tiempo: Norma no puede prescribir límites muy rígidos no preveer infinidad de circunstancias  Arts. 9° y 25° del T.U.O. D. Leg. N° 728  Tribunal Constitucional:  Parece sugerir una valoración respecto del resultado del razonamiento del juzgador  Tres subprincipios: De adecuación, de necesidad y de proporcionalidad en sentido estricto o ponderación  La razonabilidad implica que el acto estatal debe mantener su justificación lógica y axiológica
  • 17. Contrato de trabajo  Todo trabajo está dentro del ámbito del derecho laboral?  Trabajo humano  Trabajo productivo  Trabajo por cuenta ajena  Trabajo libre – acuerdo de voluntades
  • 18. Contrato de trabajo  Imposición de situación fáctica o jurídica:  No esclavitud  No servidumbre  Servicio militar  Miembros de mesa electorales  Servicios comunitarios
  • 19. Contrato de trabajo  Elementos esenciales:  Prestación personal  Subordinación  Remuneración  Rasgos en la doctrina “típicos”  Duración de la relación laboral  Duración de la jornada de trabajo  Número de empleos  Lugar de trabajo Constituyen indicios de laboralidad o como requisito para el disfrute pleno de derechos laborales
  • 20. Contrato típico  Contrato típico:  Con duración indeterminada  Para un solo empleador  Propio centro de trabajo  Contrato atípico:  Uno o más rasgos están ausentes
  • 21. Legislación nacional – TUO 728  Contrato típico: Duración indefinida  Contrato atípico: Duración temporal  Presunción relativa duración indefinida (Art. 77 del TUO)  Requisitos de validez:  Existencia de causa objetiva  Forma escrita  Verificación administrativa  Duración máxima  Prohibición de recontratación de trabajadores permanentes como temporales
  • 22. Labores excluidas y equiparadas  Contrato administrativo de servicio:  D. Leg. N° 1057: Personal, subordinado y remunerado  Sujetos al derecho administrativo  Derechos:  Jornada máxima  Descansos semanal y anual  Seguridad social Equiparación o exclusión del ámbito del derecho laboral?
  • 23. Aspectos generales  Modalidades formativas laborales:  Javier Neves: El factor formativo, no es suficiente para sustraerla del ámbito del Derecho del Trabajo.  Capacitación laboral juvenil  Prácticas preprofesionales y profesionales  Art. 3° Ley: “Las modalidades formativas no están sujetas a la normatividad laboral vigente, sino a la específica que la presente contiene” – Está tácitamente incluida aunque sujeta a un régimen especial?
  • 24. Contrato individual de trabajo  Definición  Presunción de contrato de trabajo  Capacidad para contratar
  • 25. Aspectos legales en la contratación  Contratos a plazo indeterminado y a plazo determinado  Forma: verbal – escrito  Duración  Suspensión  Período de prueba  Obligaciones: empleador – trabajador  Prohibiciones: empleador - trabajador
  • 26. Causales de suspensión  Invalidez temporal  Enfermedad y accidente comprobado  Maternidad: Descanso pre y post natal  Descanso vacacional  Licencia: cargo cívico, servicio militar  Ejercicio cargos sindicales  Sanción disciplinaria  Ejercicio derecho de huelga
  • 27. Causales de suspensión  Detención del trabajador, salvo caso de condena privativa de libertad  Inhabilitación administrativa o judicial por período no superior a tres meses  Permiso o licencia concedido por el empleador  Caso fortuito y la fuerza mayor Cesa temporalmente la obligación del trabajador de prestar el servicio y del empleador de pagar la remuneración, sin que desaparezca el vínculo laboral
  • 28. Obligaciones del empleador  Pagar la remuneración  Reconocer y otorgar los derechos  Garantizar las condiciones de seguridad y salud en el trabajo
  • 29. Derechos del trabajador  Hacer carrera pública en base al mérito  Gozar de estabilidad: causa prevista y procedimiento  Remuneración, bonificaciones y beneficios que correspondan  Vacaciones anuales. Acumulación 2 períodos  Permisos o licencia: causa justificada, motivos personales  Obtener préstamos administrativos  Reincorporación: cargos electivos
  • 30. Derechos del trabajador  Ejercer docencia universitaria: sin ausentarse más de 6 horas semanales  Recibir menciones, distinciones y condecoraciones  Reclamar decisiones que afecten sus derechos  No ser trasladados a entidad distinta sin su consentimiento  Constituir sindicatos  Hacer uso del derecho de huelga  Gozar de una pensión al término de la carrera Irrenunciables – pacto en contrario: nulo
  • 31. Beneficios del trabajador:  Quinquenios:  2 remuneraciones totales: 25 años servicios  3 remuneraciones totales: 30 años servicios  Aguinaldos  Fiestas patrias y navidad  Fija por Decreto Supremo  Compensación por tiempo de servicios  Personal nombrado  50% de la remuneración principal: menos de 20 años  Una remuneración principal: 20 ó más años hasta un máximo de 30 años
  • 32. Prestaciones sociales a cargo del empleador:  Essalud  Pensiones: retención  Condiciones de trabajo  Normas protectoras de las prestaciones:  Irrenunciabilidad  Inembargabilidad  Prescripción
  • 33. Trabajadores con discapacidad:  Ley General de la Persona con Discapacidad  Régimen de protección de atención de:  Salud  Trabajo  Educación  Rehabilitación  Seguridad social  Prevención
  • 34. Trabajadores con discapacidad:  Goza de todos los beneficios y derechos  Nadie puede ser discriminado por ser persona con discapacidad  Poder Ejecutivo, instituciones constitucionalmente autónomas, empresas del Estado, gobiernos regionales y locales: Obligados a contratar en proporción no inferior al 3%  Bonificación en concurso de méritos: 15% del puntaje total  Deducción de gastos para el importe total de remuneraciones de la renta bruta
  • 35. Protección a la madre de trabaja:  Descanso pre y post natal  Permiso por lactancia materna: Una hora  Pacto múltiple: Una hora adicional  Caso de adopción: Licencia goce de haber equivalente a 30 días  Protección a madre gestante que realiza labores de riesgo para su salud y el desarrollo normal del embrión y el feto
  • 36. Licencia por paternidad: Ley 29409  Trabajadores del sector público y privado  Licencia remunerada: alumbramiento de la esposa o conviviente  4 días hábiles consecutivos  El inicio lo define el padre: entre el alumnbramiento y la alta  No puede ser sustituido o cambiado por otro pago o beneficio
  • 37. Prevención y sanción: Hostigamiento sexual  Producido en las relaciones de autoridad o dependencia  Hostigador: varón o mujer  Hostigado: varón o mujer víctima  Conducta física o verbal reiterada de naturaleza sexual no deseada y/o rechazada  Elementos:  El sometimiento es condición por la que se accede, mantiene o modifica situación laboral  El rechazo genera afectación en situación laboral, educativa, policial, militar, contractual, etc.
  • 38. Procedimiento administrativo disciplinario  Sector público: Sanción conforme D.Leg. 276  Responsabilidad solidaria del titular o funcionario