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Majda Barazzutti
3. Il consignment e figure simili
Nel caso del puro consignment, il consignor consegna il bene al
consignee allo scopo di vendita a terzi, ma ne mantiene la
proprietà che si trasferisce direttamente all’acquirente quando il
prodotto viene venduto
Nel sale or return il bene viene venduto (con relativo passaggio
di proprietà) ma l’acquirente ha il diritto di restituirlo
Il bailment è il contratto in base al quale i beni vengono
consegnati nella custodia e controllo di un terzo, normalmente in
base a contratto ai termini del quale il custode (bailee) è
responsabile della custodia e restituzione (o consegna a terzi) dei
beni. I beni rimangono di proprietà del bailor
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4. Consignment in USA:
Rilevante per vari settori
In alcuni settori, quali la gioielleria, opere d’arte e
antichità, tappeti, e materiali pregiati, il consignment
è particolarmente diffuso
Una forma simile al consignment è quella della
consegna non a scopo di rivendita, ma per
permettere all’acquirente di mantenere un magazzino
di parti di ricambio, in tal modo limitando i tempi di
consegna e la necessità di interrompere la
produzione in attesa di pezzi di ricambio
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5. Opportunità
Mercati nuovi, o prodotti da testare sul mercato
Transazioni commerciali con società in difficoltà finanziarie
Permettere al produttore di raggiungere gli acquirenti finali a costi
limitati
Consegna al cliente più rapida rispetto a una vendita dal paese di
origine, normalmente senza costi di magazzino per il fornitore
Nel consignment di parti di ricambio, creare un magazzino presso il
cliente spesso supplisce alla mancanza di una struttura di assistenza
tecnica di immediata risposta nel paese, e permette al cliente di
mantenere continuità di produzione
Diritto di rientrare nel possesso dei beni se non venduti o utilizzati
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6. Possibili rischi
Il distributore spinge altri prodotti
L’illusione di aver realizzato una vendita
Il rischio del mancato pagamento da
parte del cliente finale può rimanere se
non regolato adeguatamente
Rischi di natura fiscale?
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7. L’importanza del Contratto
Il consignment dev’essere in forma scritta
Contratto quadro e memo
Conferma che si tratta di consignment, e
che la merce resterà di proprietà del
fornitore fino a che non sia interamente
pagata
Documentazione degli ordini in consignment,
e rapporti almeno mensili sulla merce venduta
(o utilizzata), che farà scattare l’emissione di fattura
Rapporti mensili sul venduto/usato
Uso delle parti in base a “FIFA”
Rischio in caso di mancato pagamento del cliente
finale
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8. L’importanza del Contratto
Estensione al denaro ricavato (proceeds) dalla
vendita
Obbligo di tenere la merce in luoghi predeterminati,
e divieto di spostarli
Resi
Obbligo di identificare la merce come di proprietà
del fornitore
Obbligo di assicurare la merce e di indicare il
fornitore come “additional insured”
Restituzione della merce: eventuale restocking fee
Diritto di effettuare controlli presso il magazzino del consegnatario per
riconciliare le risultanze dei rapporti mensili con il magazzino esistente;
Previsioni relative alla risoluzione del contratto: scadenza del termine,
diritto delle parti di risolvere unilateralmente, obbligo di restituzione della
merce alla risoluzione (e restocking), riconciliazione del magazzino, etc.
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9. L’importanza del Contratto
È importante che il contratto sia
redatto secondo la pratica americana
Esempi:
Spese legali
Interessi di mora
Limiti di responsabilità
Esclusione o limitazione di garanzie (warranties)
Remedies
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10. …e nei confronti di terzi?
Il contratto non è sufficiente a tutelare il produttore nei confronti di terzi
Non dà alcuna protezione contro altri creditori privilegiati – tipicamente le
banche – o in caso di fallimento
Banche: Se il consegnatario ha ottenuto un finanziamento, la banca avrà
un security interest su:
Magazzino del consegnatario - include il magazzino esistente ed il magazzino
che venga a crearsi in futuro
Proceeds dello stesso
Conflitto tra il diritto della banca e quello del fornitore
Se non vengono svolte accuratament certe formalità, la banca potrà prendere
possesso della merce a magazzino – inclusa la merce in consignment di
proprietà del produttore
Fallimento: In caso di fallimento, il curatore (trustee) non sarà tenuto a
rispettare il consignment, e potrà trattare tali beni alla stregua del
magazzino del debitore fallito – a beneficio dei creditori privilegiati – e
possibile revocatoria (turnover action)
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11. Registrazione del security interest
Per assicurarsi che il consignment sia opponibile
a terzi, la legge americana prevede una
procedura che include:
il consignor (produttore) deve depositare un modulo
apposito (“UCC-1 financing statement”) presso il
Segretario di Stato dello stato nel quale è costituito il
consignee (depositario) - non il segretario di Stato del
luogo in cui è consevata la merce
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12. UCC-1
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Il modulo UCC-1 non
richiede informazioni
dettagliate, ma è
essenziale venga
correttamente compilato e
depositato.
13. Precauzioni
Il nome del consignee deve essere corretto. Se il nome è errato, anche in minima
misura, il deposito è inefficace
La natura giuridica del debitore deve essere corretta. Se il tipo di organizzazione
è errato (Inc. invece di LLC o simili) il deposito è inefficace
Il deposito deve essere effettuato presso il Segretario di Stato nel quale la società
è costituita – non necessariamente lo stato dove la società opera
La merce va identificata in maniera generale (ad esempio, “all property, goods
and merchandise delivered to consignee on consignment, including, without
limitation, [_______]”
Il deposito vale per 5 anni, e va rinnovato prima della scadenza mediante deposito
di un simile modulo (UCC-3 Continuation Statement)
Gestione degli UCC-1 già depositati: se il consignee cambia ragione sociale,
depositare modifica entro 4 mesi altrimenti il deposito diviene inefficace quanto alla
merce inviata successivamente
Se il debitore si trasferisce (reincorporation) in un altro stato, è necessario rifare
il deposito nel nuovo stato
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14. Altri obblighi del consignor
Il deposito dello UCC-1 deve essere effettuato prima
della consegna dei beni;
Necessità di pubblicità presso i creditori privilegiati:
comunicazione scritta (notice) da inviarsi a tutti i soggetti
che abbiano un interesse in conflitto
Sarà pertanto necessario fare una visura (“UCC search”)
presso il competente Segretario di Stato per identificare
chi abbia un interesse in conflitto
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15. Conseguenze
Se il deposito dello UCC-1 non è effettuato, o
non è effettuato correttamente, il produttore
perderebbe i beni di sua proprietà, sarebbe
creditore ordinario per il pagamento del prezzo
relativo
… e potrebbe essere obbligato a restituire
pagamenti eventualmente ricevuti nei 90 giorni
precedenti alla dichiarazione di fallimento (sorta
di revocatoria fallimentare)
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16. (Limitate) eccezioni
Il complesso procedimento descritto non è
necessario:
quando il rivenditore sia una casa d’aste,
quando il valore dei beni sia inferiore a $1.000, e
quando il rivenditore sia noto presso i suoi creditori per
operare su consignment (quest’ultimo requisito è
interpretato molto restrittivamente dai tribunali)
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17. Lo UCC-1 in altri casi
Il regime dei depositi di UCC-1 è strumento necessario
ogniqualvolta si desideri assicurare che il proprio diritto reale
su un bene in possesso di terzi, o il proprio diritto reale di
garanzia, sia opponibile a terzi
Leasing – un leasing finanziario di macchinari va
perfezionato a rischio di inopponibilità nei confronti di terzi
Clausole di riserva di proprietà nel caso di vendita a rate,
che contrattulamente prevede che il titolo sul prodotto si
trasferisca all’acquirente solo ad avvenuto pagamento del
prezzo
E ciò anche nel caso in cui il contratto sia regolato da legge
diversa
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18. Sale or return
Diversa dal consignment è la cosiddetta vendita “sale or
return”, secondo la quale la proprietà si trasferisce al
depositario, e se lo stesso non rivende la merce entro un
periodo determinato, l’acquirente ha la facoltà di restituirla al
fornitore.
È buona pratica premurarsi a titolo precauzionale di
effettuare il deposito di UCC-1 per garantire il pagamento del
prezzo
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19. Global storage agreement
Alternativa per limitare i costi iniziali
di organizzazione
Complesse strutture curano logistica,
dogane, limitato assemblaggio,
deposito, distribuzione
Non reciprocità delle responsabilità
Responsabilità per materiali pericolosi
oneri mensili minimi
Rinunzia a qualunque obiezione alle
condizioni del deposito
Obbligo di copertura assicurativa, responsabilità per danni ai
prodotti, possibilità di ispezione
Normalmente non viene depositato UCC-1
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20. Grazie per l’attenzione
Majda Barazzutti
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