1. ACTOS DE ENCUADRAMIENTO
CASO PRÁCTICO
4. Efectos de la presentación tardía del alta en la Seguridad Social
ENUNCIADO
Se trata de saber qué efectos produce el alta en el Régimen general de la
Seguridad Social presentada después de haberse iniciado la prestación de servicios por
el trabajador.
PLANTEAMIENTO
Como introducción al tema, comenzamos definiendo el colectivo de
trabajadores que quedan incluidos en el Régimen General de la Seguridad Social:
“Estarán comprendidos en el Sistema de la Seguridad Social, a efectos
de las prestaciones de modalidad contributiva, cualquiera que sea su sexo,
estado civil y profesión, los españoles que residan en España y los extranjeros
que residan o se encuentren legalmente en España, siempre que, en ambos
supuestos, ejerzan su actividad en territorio nacional y estén incluidos en
alguno de los apartados siguientes:
- Los trabajadores españoles por cuenta ajena de la industria y los servicios y
asimilados a los mismos que ejerzan normalmente su actividad en territorio nacional
- Los trabajadores por cuenta ajena y los socios trabajadores de sociedades
mercantiles capitalistas
- Los trabajadores españoles no residentes en territorio nacional, en determinados
supuestos (funcionarios o empleados de organismos internacionales, españoles no
funcionarios contratados al servicio de la Administración española en el extranjero,
etc.)
- Personal (funcionario o laboral) de la Administración Local
- El personal civil no funcionario, dependiente de organismos, servicios o entidades
del Estado,
- Etc. “ 1
1
Real Decreto Legislativo 1/1994, de 20 de junio, por el que se aprueba el Texto Refundido de
la Ley General de la Seguridad Social; Artículo 7 - Extensión del campo de aplicación.
Como ya sabemos, las altas son actos administrativos por los que se constituye
la relación jurídica de Seguridad Social. Son los empresarios, aquellos que están
obligados a comunicar el alta, o, en su caso, la baja y variación de los datos relativos a

2. los trabajadores anteriormente nombrados que ingresen o cesen en la prestación de
servicios en su empresa.
Las solicitudes de alta deberán presentarse con carácter previo al comienzo de
la prestación de servicios por el trabajador, sin que en ningún caso puedan exceder de
los sesenta días naturales anteriores a la fecha prevista para la iniciación de la misma.
Las altas presentadas con carácter previo a la prestación de los servicios
únicamente surtirán efectos, en orden a los derechos y obligaciones inherentes a dicha
situación, a partir del día en que se inicie la actividad.
Las altas presentadas fuera de plazo como en este caso concreto, sólo tendrán
efectos desde el día en que se formule la solicitud, salvo que se haya producido
ingreso de cuotas en plazo reglamentario, en cuyo caso el alta retrotraerá sus efectos
a la fecha en que se hayan ingresado las primeras cuotas correspondientes al
trabajador de que se trate.
En caso de incumplimiento por parte de los empresarios de las obligaciones indicadas
en el apartado anterior, los trabajadores por cuenta ajena podrán instar directamente de la
Tesorería General de la Seguridad Social su alta, su baja o variación de datos, según
proceda, en el Régimen de encuadramiento
NORMATIVA
La normativa utilizada ha sido la siguiente:
● Real Decreto 84/1996, de 26 de enero, por el que se aprueba el Reglamento General
sobre inscripción de empresas y afiliación, altas, bajas y variaciones de datos de
trabajadores en la Seguridad Social
Artículo 32.- Forma, lugar y plazo de las solicitudes de altas, bajas y
variaciones de datos.
1º. Las solicitudes de alta deberán presentarse por los sujetos obligados con carácter
previo al comienzo de la prestación de servicios por el trabajador, sin que en ningún
caso puedan serlo antes de los sesenta días naturales anteriores al previsto para la
iniciación de la misma. En los casos excepcionales en que no hubiere podido preverse
con antelación dicha iniciación, si el día o días anteriores a la misma fueren inhábiles o
si la prestación de servicios se iniciare en horas asimismo inhábiles, deberán remitirse,
con anterioridad al inicio de la prestación de servicios, por telegrama, fax o por
cualquier otro medio electrónico, informático o telemático, los documentos para el alta
inicial o sucesiva debidamente cumplimentados o, si ello no fuere posible por no
disponer de los modelos reglamentarios, se remitirán, asimismo, con carácter previo y
por dicho medio o cualquier otro procedimiento electrónico, informático o telemático,
los datos que determine el Ministerio de Trabajo y Seguridad Social. Lo dispuesto en
los párrafos anteriores se entiende sin perjuicio de lo especialmente previsto en los
artículos 43 y siguientes de este Reglamento.
En todo caso, cuando el empresario no cumpliere en tiempo su obligación de
dar de alta a sus trabajadores o asimilados, éstos, sin perjuicio de las responsabilidades

3. en que aquél pueda incurrir, podrán solicitarla directamente en cualquier momento
posterior a la constatación de dicho incumplimiento. En estos supuestos, la Dirección
Provincial de la Tesorería General o Administración de la misma dará cuenta de estas
solicitudes a la Inspección de Trabajo y Seguridad Social al objeto de las
comprobaciones y efectos que procedan.
● Ley de General de la Seguridad Social §32.1 2
Artículo 100. Afiliación, altas y bajas.
1. Los empresarios estarán obligados a solicitar la afiliación al sistema de la Seguridad
Social de los trabajadores que ingresen a su servicio, así como a comunicar dicho
ingreso y, en su caso, el cese de la empresa de tales trabajadores para que sean dados,
respectivamente, de alta y de baja en el Régimen General.
2. En el caso de que el empresario incumpla las obligaciones que le impone el apartado
anterior, el trabajador podrá instar su afiliación, alta o baja, directamente al organismo
competente de la administración de la Seguridad Social. Dicho organismo podrá
también efectuar tales actos de oficio en los supuestos a que se refiere el apartado 4 del
artículo 13 de esta Ley.
3. El reconocimiento del derecho al alta y a la baja en el Régimen General
corresponderá al organismo de la administración de la seguridad social que
reglamentariamente se establezca.
4. Salvo disposición legal expresa en contrario, la situación de alta al trabajador en este
Régimen General condicionará la aplicación al mismo de las normas del presente
titulo.
Artículo 102. Procedimiento y plazos.
1. El cumplimiento en las obligaciones que se establecen en los artículos anteriores
se ajustara en cuanto a la forma, plazos y procedimiento, a las normas
reglamentarias.
2. La afiliación y altas sucesivas solicitadas fuera de plazo por el empresario o
trabajador no tendrán efecto retroactivo alguno. Cuando tales actos se
practiquen de oficio su eficacia temporal e imputación de responsabilidades
resultantes serán las que se determinan en la presente ley y sus disposiciones de
aplicación y desarrollo.
2
Jesús M. Galiana Moreno y Antonio V. Sempere Navarro, Legislación Laboral y de la
Seguridad Social, Editorial Thomson Aranzadi, 16. Edición, Ley de General de la Seguridad
Social §32.1, Art. 100-102
JURISPRUDENCIA 3
Tribunal Supremo Sala IV de lo Social. Sentencia de 10 de
julio de 2007

4. En la Villa de Madrid, a diez de Julio de dos mil siete.
Vistos los presentes autos pendientes ante esta Sala, en virtud del recurso de casación
para la unificación de doctrina interpuesto por el Letrado de la Administración de la
Seguridad Social en nombre y representación de INSTITUTO NACIONAL DE LA
SEGURIDAD SOCIAL contra la sentencia dictada el 28 de junio de 2006 por la Sala de
lo Social del Tribunal Superior de Justicia de Cataluña, en recurso de suplicación núm.
5710/2005, interpuesto contra la sentencia de fecha 3 de mayo de 2005, dictada por el
Juzgado de lo Social nº 4 de Barcelona, en autos núm. 3/05, seguidos a instancias de Dª
Araceli contra INSTITUTO NACIONAL DE LA SEGURIDAD SOCIAL y Dª Margarita
sobre incapacidad temporal.
Es Magistrado Ponente el Excmo. Sr. D. GONZALO MOLINER TAMBORERO
ANTECEDENTES DE HECHO
PRIMERO.- Con fecha 3 de mayo de 2005 el Juzgado de lo Social nº 4 de Barcelona
dictó sentencia, en la que se declararon probados los siguientes hechos: quot;1º) Doña.
Araceli, con NIF nº NUM000 , inició la prestación de servicios para la empresa MARIA
FERRE PLANA el día 13/2/02 con categoría profesional de Manicura. 2º) En fecha
19/3/03 inició proceso de incapacidad temporal derivada de enfermedad común,
agotando el plazo máximo de 18 meses el día 18/9/04. 3º) La empresa dio de alta a la
trabajadora el día 11/4/03. 4º) Al acabar los 18 meses solicitó del INSS el pago directo
de la prestación de incapacidad temporal, y por resolución de fecha 15/10/04 le fue
denegada por quot;No encontrarse en alta o situación asimilada a la del alta en la fecha del
hecho causante de la prestaciónquot;. 5º) Formulada reclamación previa, fue desestimada
por Resolución de fecha 30/11/04. 6º) Por resolución de fecha 10/2/05 le fue
reconocida la incapacidad permanente absoluta con efectos de 16/12/04. 7º) La base
reguladora de la prestación asciende a 744,42 euros mensuales y el período reclamado
es del 19/9/94 (día posterior al agotamiento de los 18 meses de I.T.) al 15/12/04, (día
inmediatamente anterior a la fecha de efectos de la incapacidad permanente). La
prestación, el 75% de la base reguladoraquot;.
En dicha sentencia aparece la siguiente parte dispositiva: quot;Que estimando la demanda
formulada por Doña. Araceli contra el INSTITUTO NACIONAL DE LA SEGURIDAD
SOCIAL y empresa MARIA FERRE PLANA, declaro el derecho de la actora a percibir
la prestación de incapacidad temporal desde el 19/9/04 al 15/12/04, en la cuantía del
75% de su base reguladora de 744,42 euros mensuales, condenando al INSS a que
abone dicho importe anticipando las cantidades resultantes, sin perjuicio de su derecho
de resarcimiento contra la empresa codemandada. Sin expresa condena en costas.quot;
3
Sentencia proporcionada por el siguiente sitio web:
http://sentencias.juridicas.com/docs/00139247.html
SEGUNDO.- La citada sentencia fue recurrida en suplicación por el INSTITUTO
NACIONAL DE LA SEGURIDAD SOCIAL ante la Sala de lo Social del Tribunal
Superior de Justicia de Cataluña, la cual dictó sentencia en fecha 28 de junio de 2006 ,
en la que consta el siguiente fallo: quot;Que debemos estimar el recurso de suplicación
presentado por el Instituto Nacional de la Seguridad Social contra la Sentencia de fecha
3 de mayo de 2005 dictada por el Juzgado de lo Social núm. 4 de Barcelona en el

5. procedimiento núm. 3/2005 seguido a instancia de Dña. Araceli contra el mencionado
Instituto y contra la empresa MARIA FERRE PLANA, la cual revocamos. Declarar la
responsabilidad directa de la empresaria Dña. Margarita y condenarla a que pague a la
trabajadora Dña. Araceli la prestación de incapacidad temporal por el periodo desde 19
de septiembre de 2004 hasta el día 15 de diciembre de 2004 al 75% de la base
reguladora de 744,42 euros, con absolución del Instituto Nacional de la Seguridad
Social a anticipar la prestación, sin perjuicio de la responsabilidad subsidiaria que se
pueda producir.quot;
TERCERO.- Por la representación de INSTITUTO NACIONAL DE LA SEGURIDAD
SOCIAL se formalizó el presente recurso de casación para la unificación de doctrina
que tuvo entrada en el Registro General de este Tribunal el 26 de octubre de 2006, en el
que se alega infracción del art. 126 de la LGSS de 20 de junio de 1994, en relación con
los arts. 94 y 95 de la LSS de 21 de abril de 1966 (en especial art. 94.2 a) en relación con
el art. 95.3), y jurisprudencia interpretativa. Se aporta como sentencia contradictoria
con la recurrida la dictada el 3 de mayo de 2005 por la Sala de lo Social del Tribunal
Superior de Justicia de Cataluña (Rec.- 602/2004).
CUARTO.- Por providencia de esta Sala de fecha 11 de abril de 2007 se admitió a
trámite el presente recurso, y no habiéndose personado la parte recurrida no obstante
haber sido emplazada pasa lo actuado al Ministerio Fiscal a fin de que informe en el
plazo de diez días sobre la procedencia o improcedencia del presente recurso.
QUINTO.- Evacuado el traslado de impugnación por el Ministerio Fiscal se emitió
informe en el sentido de considerar el recurso procedente, e instruido el Excmo. Sr.
Magistrado Ponente se declararon conclusos los autos, señalándose para votación y
fallo el día 5 de julio de 2007.
FUNDAMENTOS DE DERECHO
PRIMERO.- 1.- Se trata de resolver en este procedimiento si el INSS debe responder de
forma subsidiaria de las prestaciones por incapacidad temporal que corresponden a un
trabajador - en este caso trabajadora - en un supuesto en el que la trabajadora no
figuraba dada de alta en la Seguridad Social en el momento en que inició el proceso de
IT.
2.- La sentencia que se recurre, dictada por la Sala de lo Social de Cataluña en 28 de
junio de 2006 (Rec.- 5710/05 ) resolvió la reclamación de abono de sus prestaciones por
IT formulada por una trabajadora que fue dada de alta el 11 de abril de 2003 cuando
había iniciado el proceso de incapacidad temporal el 19 de marzo de 2003 y reclamaba
en el sentido de condenar a su pago a la empresa, sin anticipo por el INSS pero quot;sin
perjuicio de la responsabilidad subsidiaria que se pudiera producirquot;.
3.- El INSS ha recurrido tal resolución negando su responsabilidad subsidiaria en el
abono de aquella prestación en tanto en cuanto estima que al no figurar en situación de
alta la trabajadora cuando se produjo la baja laboral por enfermedad como
contingencia determinante de su derecho a prestaciones la única responsable del abono
de tales prestaciones es la empresa; aportando como sentencia de referencia para
justificar la contradicción legalmente exigida la sentencia de 3 de mayo de 2005 dictada
por la misma Sala de lo Social de Cataluña de fecha 3 de mayo de 2005 (Rec.-

6. 602/2004), en la cual ante una reclamación de prestaciones por IT iniciada antes de
haber sido dada de alta la trabajadora en cuestión resolvió que en tal caso el INSS
quedaba exento de toda responsabilidad incluida la subsidiaria para el caso de
insolvencia del empleador, como único responsable del pago de aquellas prestaciones.
4.- La contradicción entre ambas sentencias es patente y manifiesta entre las dos
sentencias comparadas y por lo tanto la conclusión que se impone a los efectos de la
unificación de doctrina sobre la cuestión aquí planteada es la de entrar a resolver el
recurso para mantener esa unidad doctrinal que exigen los arts. 217 y sgs cuando
concurren los requisitos de la contradicción.
SEGUNDO.- 1.- El recurso del INSS lo articula al amparo de lo permitido por el art. 222
de la Ley de Procedimiento Laboral, denunciando la infracción por la sentencia
recurrida de las previsiones contenidas en el art. 126 de la Ley General de la Seguridad
Social en relación con lo que se contemplaba al respecto en los arts. 94.2 y 95.3 de la Ley
de la Seguridad Social de 21 de abril de 1966, y jurisprudencia interpretativa de los
mismos, bajo el argumento básico de que cuando falta el requisito de la afiliación y
consiguiente alta en el Régimen General de la Seguridad Social la responsabilidad en el
pago de las prestaciones derivadas de la incapacidad laboral de un trabajador corren
de cuenta exclusiva del empleador sin responsabilidad alguna directa o subsidiaria de
dicha Entidad Gestora.
2.- El recurso debe prosperar por cuanto la tesis que en el mismo se mantiene se
corresponde con reiterada doctrina de esta Sala ya unificada en relación con dicha
cuestión, cual puede apreciarse en numerosas sentencias dictadas sobre tal particular
contemplando esta cuestión con carácter general, entre las que pueden citarse las de 23
de junio de 2003 (Recurso 3079/2002), 27 de octubre de 2004 (recurso 5097/03), 21 de
septiembre de 2005 (recurso 3175/2004), u 11 de octubre de 2006 (recurso 2219/2005).
En la última de dichas sentencias, con referencia concreta a otras anteriores se decía lo
siguiente: quot;En la primera de dichas sentencias (TS 23-6-2003 ) se reseña el contenido del
art. 35-1-1º3 del RD 84/96 , que establece quot;que las altas solicitadas por el empresario o
en su caso por el trabajador fuera de los términos establecidos, solo tendrán efectos
desde el día en que se formule la solicitud, salvo que se haya producido ingreso de
cuotas en plazo reglamentario, en cuyo caso el alta retrotraerá sus efectos a la fecha en
que se hayan ingresado las primeras cuotas correspondientes al trabajador de que se
tratequot;, y se razona que, contemplado el precepto una formula de convalidar el alta
fuera de plazo que no va acompañada de la más absoluta retroactividad, de contrario
estará excluyendo la responsabilidad empresarial en caso de incumplimiento y hacía
vano el mandato que procede del art. 32-3-1 , de formular solicitud de alta al inicio de
la actividad laboral. Se concluye, pues, que el alta solo surtiría efecto pleno a partir del
ingreso de cotizaciones, pero nunca en la fecha anterior en que se produjeron los
hechos. Este es el criterio que propone la entidad recurrente y es el que, en efecto,
hemos de seguir, de conformidad con la doctrina de esta Sala expuesta, entre otras, en
las repetidas sentencias de 23 de junio de 2003 y 27 de octubre de 2004, seguido
también en la más reciente de 11 de julio de 2006 (R 1978/05 ), cuyos contenidos damos
ahora por reproducidos para evitar inútiles repeticiones, y en las que se resuelven
supuestos de comunicaciones de alta con posterioridad a la baja médica, por
contingencias comunes o profesionales, concluyendo que quot;la retroactividad o eficacia
de las cuotas ingresadas dentro de plazo reglamentario, pero en casos en los que el alta
en Seguridad Social es posterior al hecho causante, queda limitada a la fecha en la que
se produjo el ingreso de aquellas cuotas y en ningún caso al momento al que

7. corresponda la primera de esas cuotasquot; (TS 11-7-2006, FJ 3º). En definitiva, la doctrina
correcta se contiene en la sentencia de contraste pues es acorde con la de esta Sala ya
citada (SSTS 23-6-03, 27-10-04 y 11-7-06, recursos 3079/02, 5097/03 y 1978/05), ya que
en el principal precepto analizado (art. 35.1.1º.3 RD 84/96 ) lo que se dice es que el alta
produce solo efectos desde su solicitud y no, como sostiene la resolución recurrida,
desde el inició de la actividad laboral, sin perjuicio de los efectos en cuanto a las cuotas
ingresadas en plazo reglamentario, pero después de iniciada la relación laboral y de
comenzada también la IT.quot;
Pero esta misma cuestión se ha abordado específicamente en relación con la posible
responsabilidad subsidiaria del INSS en el pago de tales prestaciones cuando el hecho
causante se produjo en una época en la que el trabajador no se hallaba dado de alta -
por todas SSTS de 26 de enero de 2004 (recurso 4535/02), 1 de junio de 2004 (recurso
4465/03), 16 de febrero de 2005 (recurso 136/04), 20 de noviembre de 2006 (recurso
2975/05) o 19 de enero de 2007 (recurso 4533/2005 ), y en todas ellas se estableció de
forma paladina, interpretando los preceptos aquí denunciados que quot;si el trabajador no
está en alta, la responsabilidad del pago del subsidio recae directa y exclusivamente
sobre la empresaquot;, sin que exista quot;obligación de anticipo por el INSSquot; quot;ni surja ninguna
responsabilidad subsidiaria para el INSS... por la insolvencia patronalquot;. Todo ello en
relación, por supuesto, con la IT derivada de contingencias comunes como es el caso
que aquí se enjuicia.
TERCERO.- La aplicación de la doctrina que aquí se ha expuesto a la cuestión aquí
planteada por el organismo recurrente conduce a la estimación del mismo y a casar y
anular la sentencia recurrida en el particular en el que hacía responsable subsidiario al
INSS del pago de las prestaciones por incapacidad temporal derivada de enfermedad
común a cuyo pago había sido condenada la empresa incumplidora de su obligación
de afiliar a la trabajadora afectada; sin que proceda dictar sentencia de condena en
costas por no darse las circunstancias que lo hacen posible conforme a lo previsto en el
art. 233 de la LPL .
Por lo expuesto, en nombre de S. M. El Rey y por la autoridad conferida por el pueblo
español.
FALLAMOS
Estimamos el recurso de casación para la unificación de doctrina interpuesto por la
representación de INSTITUTO NACIONAL DE LA SEGURIDAD SOCIAL contra la
sentencia dictada el 28 de junio de 2006 por la Sala de lo Social del Tribunal Superior de
Justicia de Cataluña, en recurso de suplicación núm. 5710/2005, la que casamos y
anulamos en cuanto al pronunciamiento de responsabilidad subsidiaria del INSS que
en ella se acordaba; manteniendo su redacción en todo lo demás. Sin costas.
Devuélvanse las actuaciones al Órgano Jurisdiccional correspondiente, con la
certificación y comunicación de esta resolución.
Así por esta nuestra sentencia, que se insertará en la COLECCIÓN LEGISLATIVA, lo
pronunciamos, mandamos y firmamos.

8. PUBLICACIÓN.- En el mismo día de la fecha fue leída y publicada la anterior
sentencia por el Excmo. Sr. Magistrado D. Gonzalo Moliner Tamborero hallándose
celebrando Audiencia Pública la Sala de lo Social del Tribunal Supremo, de lo que
como Secretario de la misma, certifico.
COMENTARIO
Este es un claro ejemplo de los posibles efectos que produce el alta en el Régimen
general de la Seguridad Social presentada después de haberse iniciado la prestación de
servicios por el trabajador.
En este caso, la trabajadora fue dada de alta después de iniciar su prestación y en el
periodo en que no está dada de alta inicia un proceso de incapacidad temporal
derivada de enfermedad común. Tras ser dada de alta, la trabajadora reclama al
Instituto Nacional de Seguridad Social el pago directo de la prestación de incapacidad
temporal pero le es denegado por no estar dada de alta en la Seguridad Social en el
inicio del proceso de IT. El INSS es por lo tanto absuelto y la responsabilidad recae en
la empresaria condenándola a pagar la prestación de incapacidad temporal por el
periodo desde 19 de septiembre de 2004 hasta el día 15 de diciembre de 2004 al 75% de
la base reguladora correspondiente.