Aspectos Legales Inversión Franquicias

ASPECTOS LEGALES INVERSIÓN EN FRANQUICIAS
José Cruz Campillo
14 de noviembre del 2013
© Copyright 2013, Jiménez Cruz Peña, S.A.S. Todos los derechos reservados.

Agenda
• La Franquicia
• El Contrato de Franquicia
– Definición
– Objeto
– Características

• Régimen Jurídico Aplicable al Contrato de Franquicia
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–
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Ley 20-00 Propiedad Industrial
Ley 173 Protección Agentes Importadores
Ley 16-95 Inversión Extranjera
Derecho Común
Tratados Internacionales

• Asuntos de Interés

LA FRANQUICIA


La Franquicia: Definición
• Esq uema comercial mediante un sistema de
organización, imagen, marca, modalidades de
prestación de servicio y elaboración de productos, y
know how que permite:
– Franquiciador: Expansión presencia a menor riesgo
– Franquiciatario: Adquisición know how reduciendo
riesgo comercial de su inversión
– Consumidor: Acceso a sistemas y productos
reconocidos operados por conocedores del mercado
local

CONTRATO DE FRANQUICIA


El Contrato de Franquicia: Definición
• Definición:
“Contrato de colaboración para la explotación de un
mercado, por el cual una de las partes otorga el uso de
una marca y facilita tecnología para la fabricación de un
bien mediante una disciplina preestablecida, y la otra
asume las obligaciones de elaborar el producto o brindar
el servicio utilizando la marca y pagando por ello una
suma a la empresa principal.”


El Contrato de Franquicia: Objeto
Bienes, Servicios,
Propiedad Intelectual,
Know How, asistencia
técnica, y licencia

El
Franquiciador

El
Franquiciatario
Royalties y otras
contraprestaciones

Propósito:
Que el Franquiciatario Explote bajo su solo
riesgo comercial el bien o servicio con pautas
y directrices obligatorias y características
distintivas

El Contrato de Franquicia: Características
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De naturaleza comercial
Formal (escrito y objeto de registro)
Oponible a terceros
Consensual
De ejecución sucesiva
Bilateral o sinalagmático
Oneroso (pago regalías, montos fijos, o porcentajes)
De suministro
De subordinación técnica
Atípico


RÉGIMEN JURÍDICO APLICABLE


Régimen Jurídico Aplicable
• Ley 20-00 sobre Propiedad Industrial
• Ley 173 Protección Agentes Importadores
• Ley 16-95 Inversión Extranjera
• Derecho Común
– Código Civil
– Ley 149-08 Sociedades Comerciales
– Código Tributario
• Tratados Internacionales
– DR-CAFTA

Ley 20-00 Propiedad Industrial
• Licencia relativa a una marca podrá inscribirse en
ONAPI para oponibilidad a terceros
• Normas aplicables en ausencia de estipulación:
– Uso de la marca durante la vigencia del registro, en todo el
territorio y con respecto de todos los productos cubiertos por la
marca
– No cesión de la licencia ni otorgamiento de sublicencias
– No exclusividad de la licencia
– No otorgamiento de licencias ni el uso de la marca en el
territorio en caso de licencias exclusivas

• Registro Contratos de Franquicia ante ONAPI
• Ley 20-00 v. Ley 173

Ley 173 Protección Agente Importador
• Aplicable a toda relación de distribución de bienes y
servicios extranjeros
• Objetivo: protección al distribuidor local contra
terminaciones sin justa causa
• Registro facultativo
• Condición de orden público (excepción DR-CAFTA)
• Terminación relación de distribución únicamente por
justa causa


• Prueba de la existencia justa causa recae sobre el
concedente
• Terminación sin justa causa:
–
–
–
–

Término injustificado del contrato
Sustitución del distribuidor
Rehúso renovación del contrato sin justa causa
Disminución derechos del distribuidor

• El grueso de la indemnización consiste en los beneficios
brutos de los últimos 5 años, más 10% del promedio de
los beneficios brutos por cada año contractual en exceso
de 5

• Responsabilidad solidaria del nuevo distribuidor
• Métodos Utilizados Para Mitigar Aplicación Ley 173:
– Contrato regido por leyes de otros países
– Renuncias (waivers) al registro bajo Ley 173
– Designación de múltiples franquiciatarios no
exclusivos
– Establecimiento de subsidiarias no operacionales


Ley 16-05 Inversión Extranjera
• Creada para regular el registro inversión extranjera
• No es un registro obligatorio
• Otorga ciertas ventajas: repatriación en monedas
libremente convertibles
– Liberalización convertibilidad moneda nacional por el Código
Monetario y financiero

• Permite la propiedad del 100% del capital de una
sociedad dominicana por extranjeros


Derecho Común
• Ley 149-08 sobre Sociedades
– Subsidiaria dominicana
– Sucursal
– Inscripción en Registro Mercantil
• Código Tributario
– Inscripción en el RNC
– Cumplimiento obligaciones tributarias
– Retención ISR para pago de royalties
• Código Civil
– Regula las relaciones contractuales y establece obligaciones
– Art. 1134: Contrato = Ley entre las Partes

Tratados Internacionales: DR-CAFTA
• Entrada en vigencia: 1 marzo 2007
• Modificaciones a Ley 173:
– Los criterios Ley 173 para indemnización no son
aplicables a empresas Americanas o controladas
por una persona jurídica/física americana
– Requiere adhesión expresa a la Ley 173
– Los montos de indemnización no serán mayores
que los otorgados por el Código Civil
– Arbitraje para solución de disputas

Tratados Internacionales: DR-CAFTA
• Contratos suscritos antes del DR-CAFTA
– Continuarán siendo regidos por Ley 173
– Principio Constitucional de Irretroactividad Ley

• Contratos suscritos después del DR-CAFTA
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–
–

Modificación naturaleza de ley de orden público
Terminación, sin penalización, a la expiración contrato
Acuerdos particulares por indemnización
Resolución alternativa de conflictos


ASUNTOS DE INTERÉS


Franquiciador: Puntos a Considerar
• Vehículo Corporativo: Subsidiaria o Sucursal
• Decisión sobre Exclusividad
• Protección Ley 173
• Royalties: Pagaderos en Moneda Libremente
Convertible; Retención ISR por Pagos al
Exterior
• Registro bajo Ley 20-00

Franquiciatario: Puntos a Considerar
• Vehículo Corporativo a Utilizar
• Esquema de Inversión: Separación Derecho de
Franquicia del Derecho Desarrollo Unidad Negocio
• Existencia de otros Concesionarios Registrados
• Compromiso Prestación Asistencia Técnica
• Retención ISR por Pagos Royalties al Exterior
• Revisión Derechos Terminación Anticipada

Concesionario: Puntos a Considerar
• Nacionalidad del Concedente
• Derechos de Exclusividad
• Registro Ley 173
• Protección Contra Obligaciones Asumidas por el
Concedente con otros Concesionarios
• Derecho de Preferencia para Explotación de
Franquicia en el Territorio


¡Gracias!
JOSÉ CRUZ CAMPILLO
JCRUZ@JCPDR.COM


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