1. MARKT & OVERHEID Dennis van Tilborg advocaat Overheid & Onderneming 4 oktober 2011

2. 2 Onderwerpen Wet Markt & Overheid Schaarse rechten

5. de verplichting geldt per product of dienst (gemeentelijk zwembad en de zonnebank)

7. Gedragsregel geldt in een aantal gevallen niet: er is sprake van een uitsluitend of bijzonder recht verstrekken van gegevens of gegevensbestanden economische activiteiten op gronden van de WSW

8. 6 De 4 gedragsregels 2. Verbod om een overheidsbedrijf te bevoordelen Overheidsbedrijf? onderneming met privaatrechtelijke rechtspersoonlijkheid (met name de BV en de stichting) indien een publiekrechtelijke rechtspersoon, al dan niet tezamen met een of meer andere publiekrechtelijke rechtspersonen, in staat is om het beleid te bepalen onderneming in de vorm van een personenvennootschap (met name vof en CV) indien een publiekrechtelijke rechtspersoon daarin deelneemt

9. 7 De 4 gedragsregels Ad a: wat is in staat zijn om het beleid te bepalen? Antwoord: indien er sprake is van een van de limitatief in de wet genoemde gevallen: meerderheid van de stemrechten berust bij publiekrechtelijke rechtspersonen; meer dan de helft van de leden van het bestuur of van het toezichthoudend orgaan wordt benoemd door publiekrechtelijke rechtspersonen; indien er sprake is van een dochtermaatschappij van een onderneming waarvoor de criteria 1 en/of 2 van toepassing zijn

10. 8 De 4 gedragsregels Verbod om een overheidsbedrijf te bevoordelen Ad b: wanneer is er sprake van deelnemen? (belangrijker dan de regering doet voorkomen; gebruik van het vehikel CV) Antwoord: onduidelijk. Het ligt voor de hand aan te sluiten bij de definitie uit het vennootschapsrecht (artikel 2:24c BW)  volledige aansprakelijkheid voor schulden of duurzame verbondenheid ten dienste van de eigen werkzaamheid.

13. Steunmaatregel die voldoet aan het Verdrag (staatssteun met uitzondering van de minimis-steun)

15. De 4 gedragsregels Indien een bestuursorgaan een publiekrechtelijke bevoegdheid uitoefent ten aanzien van economische activiteiten die door hetzelfde of een ander bestuursorgaan van de desbetreffende publiekrechtelijke rechtspersoon worden verricht, wordt voorkomen dat dezelfde personen betrokken kunnen zijn bij zowel de uitoefening van de bevoegdheid als bij het verrichten van de economische activiteiten.

16. Algemene uitzonderingen Staan opgesomd in artikel 25h van de wet: Openbare scholen, openbare ROC’s, Hoge Scholen en Universiteiten, alsmede omroepinstellingen; Aanbieden van goederen en diensten door bestuursorganen aan andere bestuursorganen/overheidsbedrijven voor zover de goederen of diensten zijn bestemd voor de uitvoering van een publiekrechtelijke taak

17. Algemene uitzonderingen Bestuursorganen als bedoeld in artikel 1:1, eerste lid, onder b Awb en bestuursorganen van openbare lichamen. Economische activiteiten ten aanzien waarvan een steunmaatregel is genomen die voldoet aan het Verdrag. Economische activiteiten of een bevoordeling, welke plaatsvinden/plaatsvindt in het algemeen belang (bevoegd bestuursorgaan, besluit?, rechtsbescherming, belanghebbenden, delegatie?, inspraak?, wijze van rechterlijke toetsing?)

18. Slotopmerkingen Wet Markt & Overheid Toezicht (NMa; last onder dwangsom/verklaring; geen bestuurlijke boete) Overgangsrecht:

20. Schaarse rechten Verdelingsvraagstukken Publiekrechtelijk: vergunningen (bijvoorbeeld vergunningen voor het exploiteren van een kansspelautomatenhal) en ontheffingen (bijvoorbeeld ontheffingen voor avondwinkels) Privaatrechtelijk: overheidsopdrachten en overig privaatrechtelijk handelen (bijvoorbeeld gronduitgifte) Vraag: moet een vorm van mededingingsruimte worden geboden?

21. Schaarse rechten Publiekrechtelijk: Transparantiebeginsel: Inhoud van het beginsel Primair gemeenschapsrecht Betfair (ABRvS 23 maart 2011, 200700622/1/H3-A, AB 2011, 230, m.nt. C.J. Wolfswinkel) Grensoverschrijdend belang 18

23. Inhoud verplichting (keuze maken voor selectieprocedure en vooraf bekend maken)

24. In beginsel keuzevrijheid bij selectieprocedure (‘wie het eerst komt, het eerst maalt’, ‘vergelijkende toets’, ‘veiling’)19

25. Schaarse rechten Privaatrechtelijk Overheidsopdrachten (vaak aanbesteden) Werking transparantiebeginsel Werking algemene beginselen van behoorlijk bestuur 20