Teoría del ordenamiento jurídico

TEORÍA DEL
ORDENAMIENTO
JURÍDICO
Mag. Luis Adriano Taveras Marte

¿Ordenamiento Jurídico o
Sistema Jurídico?
• ¿Cuándo se dice que una norma pertenece
al Derecho vigente, o bien, que pertenece a
cierto sistema jurídico?
• ¿Cuándo un sistema jurídico existe?
• ¿Qué son los criterios de identidad y
pertenencia?
• ¿Cuáles son los elementos que caracterizan
un ordenamiento jurídico?
Preliminares
De la norma al
ordenamiento jurídico
(Bobbio)
El ordenamiento
jurídico (Kelsen)
El orden jurídico
vigente (Ross)
El ordenamiento
jurídico (Hart)
Los problemas del
Antinomias
Lagunas
El Ordenamiento
Jurídico (Dworkin)

PERSPECTIVA DEL
CONCEPTO DE «DERECHO»
Derecho
Objetivo
Subjetivo
Preliminares
De la norma al
(Bobbio)
El ordenamiento
jurídico (Kelsen)
El orden jurídico
vigente (Ross)
El ordenamiento
jurídico (Hart)
Los problemas del
Antinomias
Lagunas
El Ordenamiento
Jurídico (Dworkin)

De la norma al ordenamiento jurídico
(Norberto Bobbio)
¿Puede una concepción puramente
normativa del Derecho responder a
las principales preguntas que
surgen en torno al fenómeno
jurídico?
Preliminares
De la norma al
(Bobbio)
El ordenamiento
jurídico (Kelsen)
El orden jurídico
vigente (Ross)
El ordenamiento
jurídico (Hart)
Los problemas del
Antinomias
Lagunas
El Ordenamiento
Jurídico (Dworkin)
«Se contempla el conjunto de árboles, pero no el bosque»

De la norma al ordenamiento jurídico
(Norberto Bobbio)
«(…) esta posición preeminente que se le ha atribuido al
ordenamiento jurídico conduce a invertir la perspectiva del
estudio de algunos problemas de la teoría general del
Derecho (…): Mientras que para la teoría tradicional, un
ordenamiento jurídico se compone de normas jurídicas, para
la nueva perspectiva, normas jurídicas son aquellas que
forman parte de un ordenamiento jurídico.En otros
términos: no hay ordenamientos jurídicos porque existan
normas jurídicas de las no-jurídicas, sino que existen
normas jurídicas porque existen ordenamientos jurídicos
distintos de los no-jurídicos»
Preliminares
De la norma al
(Bobbio)
El ordenamiento
jurídico (Kelsen)
El orden jurídico
vigente (Ross)
El ordenamiento
jurídico (Hart)
Los problemas del
Antinomias
Lagunas
El Ordenamiento
Jurídico (Dworkin)
«Se contempla el conjunto de árboles, pero no el bosque»BOBBIO, Norberto, «Teoría General del Derecho», pág. 151.

¿Qué funda la unidad de una
multiplicidad de normas?
¿Por qué pertenece una norma
determinada a un orden
determinado?
¿Cuál es el fundamento de
validez de la norma?
El Ordenamiento Jurídico
(según Kelsen)
Preliminares
De la norma al
(Bobbio)
El ordenamiento
jurídico (Kelsen)
El orden jurídico
vigente (Ross)
El ordenamiento
jurídico (Hart)
Los problemas del
Antinomias
Lagunas
El Ordenamiento
Jurídico (Dworkin)

El fundamento de validez de una norma sólo puede
encontrarse en la validez de otra norma. La norma que
representa el fundamento de validez de otra es
caracterizada, metafóricamente, como una norma
superior en relación con una inferior.
La norma que representa el fundamento de validez de
otra norma es, en su respecto, una norma superior; pero
la búsqueda del fundamento de validez de una norma
no puede proseguir hasta el infinito, como la búsqueda
por la causa de un efecto.
(según Kelsen)
Preliminares
De la norma al
(Bobbio)
El ordenamiento
jurídico (Kelsen)
El orden jurídico
vigente (Ross)
El ordenamiento
jurídico (Hart)
Los problemas del
Antinomias
Lagunas
El Ordenamiento
Jurídico (Dworkin)
KELSEN, Hans, “Teoría Pura del Derecho”

Tiene que concluir en una norma que
supondremos la última, la suprema. Como
norma suprema tiene que ser presupuesta, dado
que no puede ser impuesta por una autoridad
cuya competencia tendría que basarse en una
norma aún superior. Su validez no puede
derivarse ya de una norma superior, ni puede
volver a cuestionarse el fundamento de su
validez. Una norma semejante, presupuesta
como norma suprema, será designada aquí
como norma fundante básica.
(según Kelsen)
Preliminares
De la norma al
(Bobbio)
El ordenamiento
jurídico (Kelsen)
El orden jurídico
vigente (Ross)
El ordenamiento
jurídico (Hart)
Los problemas del
Antinomias
Lagunas
El Ordenamiento
Jurídico (Dworkin)

La norma fundante básica es la fuente común de la
validez de todas las normas pertenecientes a uno y
el mismo orden. Que una norma determinada
pertenezca a un orden determinado se basa en
que su último fundamento de validez lo constituye
la norma fundante básica de ese orden.
Esta norma fundante es la que constituye la
unidad de una multiplicidad de normas, en tanto
representa el fundamento de la validez de todas
las normas que pertenecen a ese orden.
(según Kelsen)
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(Bobbio)
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jurídico (Kelsen)
El orden jurídico
vigente (Ross)
El ordenamiento
jurídico (Hart)
Los problemas del
Antinomias
Lagunas
El Ordenamiento
Jurídico (Dworkin)

Sistemas estáticos
Aquel en que las normas están relacionadas
entre sí como proposiciones en un sistema
deductivo, es decir, por el hecho de que unas
se deducen de otras, partiendo de una o más
normas originales de carácter general, que
tienen la misma función que los postulados y
axiomas en un sistema científico.
___________________
Ejemplo: Cuando Hobbes propone como su teoría
del Derecho y del Estado la máxima pax est
quarenda.
(según Kelsen)
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(Bobbio)
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jurídico (Kelsen)
El orden jurídico
vigente (Ross)
El ordenamiento
jurídico (Hart)
Los problemas del
Antinomias
Lagunas
El Ordenamiento
Jurídico (Dworkin)

Dinámicos
Distinto a los sistemas estáticos, éstos no se
fundan en base al contenido, sino por la
autoridad que las ha creado: se trata de
una delegación sucesiva de poder, donde
una autoridad inferior se deriva de una
autoridad superior hasta llegar a la
autoridad suprema que no tiene ninguna
otra autoridad sobre sí. La vinculación de
normas en este caso no es material sino
formal.
(según Kelsen)
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jurídico (Kelsen)
El orden jurídico
vigente (Ross)
El ordenamiento
jurídico (Hart)
Los problemas del
Antinomias
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El Ordenamiento
Jurídico (Dworkin)

(según Kelsen)
¿El ordenamiento
jurídico es un orden
estático o dinámico?
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De la norma al
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El ordenamiento
jurídico (Kelsen)
El orden jurídico
vigente (Ross)
El ordenamiento
jurídico (Hart)
Los problemas del
Antinomias
Lagunas
El Ordenamiento
Jurídico (Dworkin)
”

Los ordenamientos jurídicos son sistemas
dinámicos, mientras que los estáticos serían
más bien ordenamientos morales. El
ordenamiento jurídico es un ordenamiento
en el que la pertenencia de las normas está
determinada con fundamento en un criterio
meramente formal, o sea, independiente del
contenido; en el ordenamiento moral el
criterio de pertenencia de las normas al
sistema se funda en lo que las normas
prescriben y no en la autoridad de la cual se
derivan.
(según Kelsen)
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jurídico (Kelsen)
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vigente (Ross)
El ordenamiento
jurídico (Hart)
Los problemas del
Antinomias
Lagunas
El Ordenamiento
Jurídico (Dworkin)
”

Según Ross, es aquel formulado por un conjunto
de normas que sirven de esquema de
interpretación para un correspondiente conjunto
de acciones sociales. Este concepto requiere el
elemento de vigencia de la norma, es decir, su
aplicabilidad por el juez que, en el último
momento, será interpretado, dando efectividad.
La misma mecánica con la que se condiciona la
validez del ordenamiento jurídico a la
aplicabilidad probable por los jueces, y los jueces
sólo se reconocen como tales a consecuencia de
una ley vigente que les da esa condición.
El Orden Jurídico Vigente
(Según Alf Ross)
Preliminares
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El ordenamiento
jurídico (Kelsen)
El orden jurídico
vigente (Ross)
El ordenamiento
jurídico (Hart)
Los problemas del
Antinomias
Lagunas
El Ordenamiento
Jurídico (Dworkin)
”

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jurídico (Kelsen)
El orden jurídico
vigente (Ross)
El ordenamiento
jurídico (Hart)
Los problemas del
Antinomias
Lagunas
El Ordenamiento
Jurídico (Dworkin)
Coexistencia entre:
(a) Normas de conducta
(b) Normas de competencia
El Orden Jurídico Vigente
(Según Alf Ross)
“(…) Así, por ejemplo, el contenido real del enunciado que dice
que las reglas constitucionales referentes al poder legislativo son
derecho vigente, es una predicción de que las normas de conducta
creadas por la legislatura de acuerdo con la Constitución, serán
aplicadas por los tribunales. (…) Esto significa que los tribunales
deben aplicar sólo las reglas de conducta creadas de acuerdo con
las condiciones establecidas en las normas de competencia”
Alf Ross, «Sobre el Derecho y la Justicia», pág.78

Crítica a la concepción de Austin del Derecho como «órdenes
respaldadas por amenazas» :
• Todas las normas jurídicas no son necesariamente
órdenes o mandatos;
• Existen normas que no son necesariamente coactivas,
es decir, se puede hablar de normas válidas que no se
encuentran respaldadas por sanciones;
• El Derecho no es fruto del deseo de una persona o de
un grupo de personas –Soberano– al cual los
ciudadanos están acostumbrados a obedecer, lo que
mucho menos toma en cuenta el caso de las
democracias modernas
(Según H.L.A. Hart)
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vigente (Ross)
El ordenamiento
jurídico (Hart)
Los problemas del
Antinomias
Lagunas
El Ordenamiento
Jurídico (Dworkin)

Derecho
Reglas
primarias
Reglas
secundarias
reconocimiento
adjudicación
cambio
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El orden jurídico
vigente (Ross)
El ordenamiento
jurídico (Hart)
Los problemas del
Antinomias
Lagunas
El Ordenamiento
Jurídico (Dworkin)
H.L.A. Hart, «El Concepto de Derecho»
(Según H.L.A. Hart)

Los problemas del
Ordenamiento Jurídico
1.- ¿Las normas que componen el ordenamiento jurídico
constituyen una UNIDAD? En caso afirmativo, ¿de qué
manera la constituyen?
Problema de jerarquía de las normas jurídicas
2.- ¿Constituye el ordenamiento un SISTEMA más que una
unidad?
Las antinomias jurídicas
3.- En caso de que pueda decirse que el ordenamiento
jurídico es unitario y sistemático, ¿puede decirse además
que es COMPLETO?
Las lagunas jurídicas
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El orden jurídico
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El ordenamiento
jurídico (Hart)
Los problemas del
Antinomias
Lagunas
El Ordenamiento
Jurídico (Dworkin)

Las antinomias
¿Qué es una antinomia?
¿Cuándo se produce?
¿Cuáles son los criterios de solución
frente a un caso de antinomias?
¿Cuándo una antinomia es aparente, y
cuando una antinomia es real?
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Antinomias
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Antinomias
Solubles, cuando la solución de la
incompatibilidad puede ser resuelta por
uno de los criterios de solución admitidos;
también se denominan antinomias
aparentes.
Insolubles, donde el intérprete queda
abandonado a sí mismo, ya sea por la
ausencia de un criterio o por un conflicto
entre los criterios dados. También éstas son
denominadas antinomias reales.
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Antinomias
CRITERIO DE JERARQUIA
«lex superior derogat inferior»
CRITERIO CRONOLOGICO
«lex posterior derogat priori»
CRITERIO DE ESPECIALIDAD
«lex specialis derogat generali»
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Antinomias
Criterio de prevalencia (*)
“(…) si de dos normas incompatibles una es imperativa o prohibitiva,
y la otra es permisiva, prevalece la permisiva. (…) corresponde uno
de los cánones interpretativos seguidos más frecuentemente por los
juristas, ya que en caso de ambigüedad o incertidumbre en la
interpretación de un texto, a la interpretación favorable antes que la
odiosa.
(…)
¿Qué pasa cuando de las normas incompatibles, una es imperativa y
la otra prohibitiva? El criterio de prevalencia refiere que se eliminan
mutuamente, y por lo tanto, el comportamiento, antes de ser
considerado ordenado o prohibido, se considera permitido o lícito”.
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jurídico (Hart)
Los problemas del
Antinomias
Lagunas
El Ordenamiento
Jurídico (Dworkin)
Norberto BOBBIO, «Teoría General del Derecho», (Tomado de Agustín SQUELLA, “Introducción al Derecho”,
EDITORIAL JURIDICA, SANTIAGO DE CHILE, 2000. PAGS. 337-342

Antinomias
Conflictos de criterios
JERARQUICO vs
CRONOLOGICO = JERARQUICO
CRONOLOGICO vs
ESPECIALIDAD = ESPECIALIDAD
JERARQUICO vs
ESPECIALIDAD = ???????
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Antinomias
Lagunas
El Ordenamiento
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Antinomias
JERARQUICO vs ESPECIALIDAD
Respecto a éste, Bobbio concluye a este
respecto que no existe una “regla
general consolidada”, de modo que,
también en esta última situación, la
solución dependerá del intérprete,
quien aplicará uno u otro criterio, de
acuerdo a las circunstancias.
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Lagunas del Derecho
Lagunas
Normativas
Axiológicas
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Los problemas del
Antinomias
Lagunas
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Art. 4, Código Civil : «El juez que rehusare juzgar pretextando silencio, oscuridad o insuficiencia de la ley,
podrá ser perseguido como culpable de denegación de justicia».

Lagunas del Derecho
¿Ante casos en que se
producen lagunas axiológicas
o antinomias reales, el Juez
crea o descubre el Derecho?
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Art. 4, Código Civil : «El juez que rehusare juzgar pretextando silencio, oscuridad o insuficiencia de la ley,
podrá ser perseguido como culpable de denegación de justicia».

• Silogístico
• Positivista (que admite discrecionalidad)
• Realismo jurídico
• Principialista de la «respuesta correcta».
Modelos de Función Judicial
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Tomado del prólogo realizado por Albert Calsamiglia (Lloret, Juny 1984) titulado “Ensayo sobre Dworkin”
ubicado en la obra “Los Derechos en Serio” de Ronald Dworkin.

• Críticas al positivismo analítico (Hart)
- la aludida regla de reconocimiento no da cabida
para reconocer como material jurídico a los
principios y directrices, que contrario al
pensamiento tradicional positivista, sí son
tomados en cuenta a la hora de adjudicar;
- En un sistema democrático de Derecho, donde
se postula la separación de poderes, el juez está
subordinado a la ley y al Derecho, siendo el
poder judicial un poder nulo.
(según Ronald Dworkin)
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Jurídico (Dworkin)

• Críticas al Realismo Jurídico
- Carece de sentido hablar de “casos difíciles”, ya que el
juez tiene un poder político que no se encuentra
subordinado al contenido de la ley, se le concede al
poder judicial un auténtico poder político que no es
congruente con el sistema de legitimación del Estado
democrático.
- Los casos difíciles no solo existen, sino además que para
éstos los jueces no basan sus decisiones en objetivos
sociales o directrices políticas; en los casos casos difíciles
se resuelven en base a principios que fundamentan
derechos.
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Lagunas
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Jurídico (Dworkin)

Un modelo de principios.
“(…) cuando los juristas razonan o discuten sobre
derechos y obligaciones jurídicas, especialmente en
aquellos casos difíciles en que nuestros problemas
con tales conceptos parecen agudizarse más, echan
mano de estándares que no son normas, sino que
operan de manera diferente, como principios,
directrices y otros tipos de pautas”.
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El Ordenamiento
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DWORKIN, Ronald, “Los Derechos en Serio”, pág. 72

Una diferencia crucial entre normas y principios es que
éstos últimos tienen una dimensión del peso o
importancia que falta en las normas.
Cuando los principios se interfieren, quien debe resolver
el conflicto tiene que tener en cuenta el peso relativo de
cada uno. En esto no puede haber, por cierto, una
mediación exacta, y el juicio respecto de si un principio o
directriz en particular es más importante que otro será
con frecuencia motivo de controversia.
Sin embargo, es parte esencial del concepto de principio
el que tenga esta dimensión, que tenga sentido
preguntar qué importancia o qué peso tiene.
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Lagunas
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Jurídico (Dworkin)

Una vez identificamos los principios
jurídicos como una clase de estándares
aparte (diferentes de las normas jurídicas),
comprobamos de pronto que estamos
completamente rodeados de ellos. Los
profesores de derecho los enseñan, los
textos los citan, los historiadores del
derecho los celebran. Pero donde parecen
funcionar con el máximo de fuerza y tener el
mayor peso es en los casos difíciles.
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Bibliografía
• BOBBIO, Norberto, «Teoría del Derecho», Turín.
Editorial Debate. 1956.
• DWORKIN, Ronald. «Los Derechos en Serio». Barcelona.
Ariel. 1999.
• HART, H.L.A., «El Concepto del Derecho». Buenos Aires.
Abeledo-Perrot. 1998.
• NINO, Carlos Santiago. «Introducción al análisis del
Derecho». Buenos Aires. Astrea. 1999. 477 p. ISBN:
9505086768.
• ROSS, Alf. «Sobre el Derecho y la Justicia». Eudeba
Universidad de Buenos Aires. 2005.
• SQUELLA, Agustín. Introducción al Derecho. Santiago de
Chile. Editorial Jurídica. 2000.
Gracias por su atención

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