Soluciones en tiempo de crisis

SOLUCIONES EN TIEMPO DE CRISIS
RESPONSABILIDAD DEL EMPRESARIO
enrique.sanjuan@martinezechevarria.com

COMPARTIMENTACIÓN DEL RIESGO
• LA SOCIEDAD DE CAPITAL SUPONE UNA LIMITACIÓN A DICHA RESPONSABILIDAD.
• EL CAMBIO LEGAL, DOCTRINAL Y JURISPRUDENCIAL AUMENTA LOS SUPUESTOS DE
RESPONSABILIDAD:
– Por los riesgos actividad.
– Por los productos o servicios prestados.
– Por las relaciones contractuales y extracontractuales.
– Por la doctrina del levantamiento del velo.
– Por su consideración como Administrador de Derecho o de Hecho.
– Por el cumplimiento de sus obligaciones Administrativas y Tributarias.

LA TEORÍA DE LOS ERRORES
• Falta de previsión: Plan de negocio.
• Exceso de apalancamiento: Inversión excesivamente bancaria.
• Descontrol contable y fiscal. Ahorro de pagos.
• Falta de asesoramiento técnico. Ahorro de costes.
• Falta de protocolos: Control de la gestión, del producto y del
servicio.
• Cumplimiento de la normativa societaria.

EVITACIÓN DE SUPUESTOS DE
RESPONSABILIDAD
Las ovejas deben ser vigiladas por el pastor.
OVEJAS
DESCARRIADAS

Responsabilidad corporativa:(Principios,
Relaciones y Entorno).
El objeto de la responsabilidad social corporativa ha generado
múltiples definiciones:
• Tener un impacto positivo en la sociedad mediante una conducta
socialmente responsable;
• La Integración voluntaria, por las empresas, de inquietudes
sociales y ambientales en sus actividades comerciales y en sus
relaciones con diferentes partes interesadas (definición de la Unión
Europea).

Responsabilidad del Administrador Social.
• RESPONSABILIDAD INDIVIDUAL.
• RESPONSABILIDAD SOCIAL.
• RESPONSABILIDAD POR NO DISOLUCIÓN.
• RESPONSABILIDAD POR INSOLVENCIA.

Responsabilidad Administrativa( Tributaria y
SS).
• Derivación de responsabilidad por la gestión.
• Derivación de responsabilidad por suministro.

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Contenidos
DEBERES DE LOS ADMINISTRADORES1
AMBITO SUBJETIVO2
SUPUESTOS DE RESPONSABILIDAD3
CASUÍSTICA EN TRIBUNALES4

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• DEBERES FIDUCIARIOS:
– Los administradores desempeñarán su cargo con la
diligencia de un ordenado empresario y de un
representante leal.
– Cada uno de los administradores deberá informarse
diligentemente sobre la marcha de la sociedad.

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“el deber de fidelidad (de la administración social) define la
posición fiduciaria de los administradores de las sociedades
mercantiles e integra el contrato de administración pero el
contenido de esta posición no se agota con este deber como
cláusula general de resolución de todos los potenciales
conflictos”

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CONCEPTUAIZACIÓN.DILIGENCIA
Las líneas generales de actuación, conforme al deber de diligencia,
pueden extraerse de la Revised Model Business Corporation Act
americana y de los Principles of Corporate Governance, partiendo de
una actuación ..
REQUISITOS
1. De buena fe.
2. Con la diligencia que normalmente tendría una persona prudente en esa
posición y en similares circunstancias.
3. En el modo en el que razonablemente crea que se persiguen mejor los intereses
de la sociedad a modo de criterio de oportunidad
LEALTAD
Para un sector doctrinal[1], el deber de lealtad no es
sino la bifurcación necesaria del deber de fidelidad en
los de lealtad y diligencia.

DEBERES
230
PROHIBICIÓN DE COMPETENCIA
225
227
228
+ OTROS
ESPECÍFICOS
DEBERES
226REPRESENTACIÓN 229
230
232
227
228
GENERALES
SECRETO
CONFLICTO DE
INTERESES

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ÁMBITO SUBJETIVO
DE DERECHO
DE HECHO
OCULTO
CESADO
DEFINICIONES.
•ÓRGANO
•COMPLEJO:
más que un
mandato
•MERCANTIL
EXCENCIONES
•NO
INTERVENIR Y
NO CONOCER
•CONOCER Y
OPOSICIÓN
EXPRESA O
ACTUACIÓN
CONTRARIA
PARA EVITAR
EL DAÑO.
ÁMBITO SUBJETIVO
CONCEPTO DE ADMINISTRADOR
El artículo 124 del Reglamento del Registro Mercantil[1] parte de la confianza como
elemento esencial de la relación del órgano de administración con la sociedad

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SUPUESTOS DE RESPONSABILIDAD
CIVIL
MERCANTIL
LABORAL
PENAL
TRIBUTARIA
CONCURSAL
SUPUESTOS
DE
RESPONSABILIDAD
ESTEBAN VELASCO[1] señala que la diligencia de un ordenado empresario es “un
estándar de diligencia típica y objetiva que se debe valorar no conforme a circunstancias
personales del administrador, sino conforme a las aptitudes y conocimientos exigidos,
objetivamente por la función atribuida y de acuerdo con el tipo de relación que estamos
considerando”
[1] ESTEBAN VELASCO. Responsabilidad civil de los administradores. EJB. Madrid
1995.

MERCANTIL-SOCIETARIA
SOCIETARIA
SOCIAL
INDIVIDUAL
POR DEUDAS
Los administradores responderán frente a la sociedad, frente a los accionistas y
frente a los acreedores sociales del daño que causen por actos u omisiones
contrarios a la ley o a los estatutos o por los realizados incumpliendo los deberes
inherentes al desempeño del cargo.

TIPO 1.902 CC.
1. POR LA
SOCIEDAD
2. POR LOS
ACREEDORES
RESPONSABILI
DAD CUASI-
OBJETIVA POR
NO
DISOLUCIÓN.
SUPUESTOS SOCIETARIOS:
SOCIAL
238
INDIVIDUAL
241
POR DEUDAS
367

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ACCIÓN SOCIAL:
INFRACCIÓN DE
DEBERES DE LOS
ADMINISTRADORES
Revierte a la sociedad
Prueba del Daño
demanda
Acuerdo de la Junta

ACCIÓN INDIVIDUAL:
CONDENA A LOS
ADMINISTRADORES
RESARCITORIA
CAUSAL
DAÑO= DEUDA
ACCIÓN U OMISIÓN

RESPONSABILIDAD
SOLIDARIA
CUASI-OBJETIVA
DEMANDA
INCUMPLIMIENTO DE DEBERES.
SUPUESTO DE DISOLUCIÓN O INSOLVENCIA

compatibilidad
RESPONSABILIDAD
ADMINISTRADORES
B
E
C
D
ACIVIL
TRIBUTARIA
MERCANTIL
PENAL CONCURSAL

CONCURSAL
172.2.3º
RESPONSABILIDAD
RESARCITORIA.
172.3
RESPONSABILIDAD
CONCURSAL.
48.3
MEDIDAS
CAUTELARES

RESPONSABILIDAD CONCURSAL

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penal
Del proceso
concursal
Estafa y otros
societarios/insolvencia

ILÍCITOS PENALES MÁS FRECUENTES
• Defraudaciones: Estafas y apropiaciones indebidas. (Art. 248 a 254 C.P.)
• Delitos contra la propiedad intelectual e industrial, al mercado y a los
consumidores. (Art. 270 a 288 C.P.)
• Delitos contra la Hacienda Pública y la Seguridad Social. (Art. 305 a 310 C.P.)
• Delitos contra los recursos naturales y el medio ambiente.
• Delitos contra los Derechos de los trabajadores. (Art. 311 a 318 C.P.)
• Delitos Societarios. (Art. 290 a 297 C.P.)
• Insolvencias punibles (Art. 257 a 261 C.P.)

CUADROS ESTADÍSTICOS
2005
2006
2007
2008INCREMENTO DE
DEMANDAS
2005

CASUÍSTICA
TS MÁLAGA OTROS
PRUEBA 4/10/2005 = =
PRESCRIPCIÓN 01/04/09 = =
EXENCIÓN
DOS
EXCEPCIONES
O O
DEBERES
11/05/1991
7/06/1999
= =
HEREDEROS 24/03/1994 = =
ACUMULACIÓN 30/11/2005 = =

ÁREAS DE PROTECCIÓN
ANÁLISIS
EMPRESA
DECISIONES CUMPLIMIENTO
DEBERES
CONTENCIOSO

CONCURSAL
PROPIA
SOCIETARIA
EXTRACONCURSAL
ASESORAMIENTO
CONCURSAL
TERCERO
PREVENCIÓN/PROTECCIÓN
CONTENCIOSA

• SOLUCIONES:
– NO ES SÓLO UNA PRÁCTICA COMERCIAL ….ES UNA
VERDADERA NECESIDAD…..

• 1º. Acomodación de la situación societaria y fiscal a las exigencias legales.
• 2º. Análisis y regularización de los libros contables de la sociedad.
• 3º. Cobertura de las decisiones empresariales.
• 4º. Prevención de las situaciones de disolución.
• 5º. Prevención de las situaciones de insolvencia.
• 6º. Asesoramiento previo sobre todos los supuestos de táctica empresarial.
• 7º. Control de la estrategia empresarial.
• 8º. Establecimiento y control de protocolos empresariales.

CIRCULOS DE PROTECCIÓN.
Establecer y reconocer los signos de alarma que la
normativa societaria nos da.
Establecer círculos de protección entorno
a las decisiones empresariales.
Externalización de servicios jurídico-económicos de protección y asesoramiento.
FORMACIÓN

Mario Benedetti
Mi táctica es
mirarte
aprender como eres
quererte como eres
…
Mi estrategia es
en cambio
más profunda y más
simple.
Mi estrategia es
que un día cualquiera
no sé cómo ni sé
con qué pretexto
por fin me necesites

TRABAJANDO EL FUTURO……GRACIAS
.

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