Convocazione assemblea in una srl

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Circolare ottobre 2013.

Convocazione assemblea s.r.l., non sempre basta la
«spedizione» dell’avviso
Salvo che l’atto costitutivo della s.r.l non contenga una disciplina
diversa, deve presumersi che l’assemblea dei soci sia validamente
costituita ogni qual volta i relativi avvisi di convocazione siano stati
“spediti” agli aventi diritto almeno otto giorni prima dell’adunanza
(o nel diverso termine eventualmente indicato dall’atto costitutivo),
ma tale presunzione può essere vinta nel caso in cui il destinatario
dimostri che, per causa a lui non imputabile, egli non ha affatto
ricevuto l’avviso di convocazione o lo ha ricevuto così tardi da non
consentirgli di prendere parte all’adunanza, in base a circostanze di
fatto il cui accertamento e la cui valutazione in concreto sono
riservati alla cognizione del giudice di merito. È questo il principio
di diritto sancito dalle Sezioni Unite della Corte di Cassazione, nella
sentenza 14 ottobre 2013 n. 23218, risolvendo la questione,
sollevata dall’ordinanza 4 settembre 2012 n. 14770 della prima
Sezione, relativa al previgente art. 2484 comma 1 c.c. – ma il testo è
stato trasfuso senza sostanziali modifiche nell’art. 2479-bis comma
1 c.c. – ai sensi del quale, salvo diversa disposizione dell’atto
costitutivo, l’assemblea della s.r.l. deve essere convocata dagli
amministratori con raccomandata “spedita” ai soci almeno otto
giorni prima dell’adunanza. La Sezioni Unite evidenziano – al pari
dell’ordinanza di rimessione – come, a fronte di numerosi interventi
in materia da parte di dottrina e giurisprudenza di merito, le
indicazioni fornite dalla Suprema Corte siano decisamente esigue.
In particolare, mentre in una pronuncia del 1975 (n. 3587) si faceva
discendere dal disposto dell’art. 2484 comma 1 c.c. una presunzione
assoluta di conoscenza della convocazione da parte dei destinatari
ove la spedizione fosse avvenuta secondo le prescrizioni dettate, la
sentenza 13 luglio 2007 n. 15672, pur ribadendo il principio della
spedizione, non afferma l’esistenza di una presunzione assoluta. In
essa, piuttosto, presenta rilevanza il principio dell’esecuzione
secondo buona fede del rapporto tra i soci e con la società
medesima, giungendosi ad affermare l’irrilevanza dell’eventuale
difetto di ricezione della convocazione da parte del socio ove ciò sia
dipeso da cause imputabili al medesimo (che, nel caso di specie,
aveva erroneamente indicato il proprio domicilio).
A fronte di ciò, posta la necessità del rispetto del procedimento di
convocazione per addivenire alla regolare costituzione
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dell’assemblea, si osserva come il riferimento alla “spedizione” e
non alla “ricezione” non possa lasciare spazio ad incertezze: ai fini
del perfezionamento del procedimento di convocazione assembleare
non è al momento della ricezione dell’avviso che occorre guardare,
ma a quello della sua spedizione. Il tutto confermato dal raffronto
con la disciplina dettata, tra l’altro, per la spa. Ad ogni modo, nulla
impedisce ai soci di tutelare meglio il proprio diritto di
partecipazione informata in assemblea intervenendo sullo statuto.
Non è possibile, invece, ipotizzare il ricorso al procedimento
analogico, avendo il legislatore chiaramente optato per una
soluzione volta a salvaguardare principalmente la speditezza del
procedimento assembleare. Peraltro, ove l’avviso di convocazione,
correttamente “spedito”, risulti “ricevuto” a ridosso dell’assemblea,
realizzando una troppo drastica compressione del tempo di
riflessione concesso al socio, resta la possibilità di richiedere il
rinvio dell’adunanza; richiesta che, ove immotivatamente rigettata
dalla maggioranza, ben potrebbe costituire indizio di eccesso di
potere, idoneo a viziare la conseguente delibera. Diverso è il caso in
cui l’avviso di convocazione non pervenga affatto ovvero pervenga
troppo tardi per consentire al socio di partecipare all’assemblea. In
tale ipotesi, occorre considerare che la regolarità del procedimento
di convocazione, pur restando condizione necessaria per la valida
costituzione dell’organo assembleare, non è più sufficiente a tali
fini. Non è, infatti, possibile esercitare il diritto di intervento e di
voto (espressamente riconosciuto dagli artt. 2479 comma 5 e 2479ter comma 3 c.c. ); circostanza necessariamente destinata a
riflettersi sulla regolarità della costituzione dell’assemblea e sulla
validità dei relativi deliberati. Ed allora, il coordinamento tra l’art.
2484 c.c. previgente (oggi art. 2479-bis c.c. ) ed i principi
richiamati impone di concludere nel senso che la regolarità formale
della convocazione assembleare è destinata a venire meno nel caso
in cui uno o più soci, aventi diritto di intervento e voto in
assemblea, dimostrino che quel diritto è stato loro di fatto precluso
dal tardivo (o omesso) ricevimento dell’avviso, pur se
tempestivamente spedito, sempre che tale inconveniente non sia
dipeso da circostanze imputabili al destinatario. Lo stabilire se, in
concreto, il momento di ricezione dell’avviso sia così ravvicinato,
rispetto alla data dell’assemblea, da impedire al socio di
parteciparvi (eventualmente chiedendo un rinvio per meglio
informarsi) è circostanza di fatto, dipendente da elementi variabili


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il cui accertamento e la cui valutazione resta affidata alla prudente e
motivata cognizione del giudice di merito
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