Weitere ähnliche Inhalte
Mehr von Erez Sagiv, Tax Expert (15)
B.o.t מעודכן 2014
- 2. ושות בלזר שגיב'–דין עורכי
חוזיםמסוגBOTאוPFI(להלן:"הסכם"או"זיכיון)"הינם
הסכמיםהנקשריםבדרךכללעםגופיםממשלתייםלהקמתמתקני
תעשיהגדולים,כגוןכבישחוצהישראל,מתקניהתפלה,בתיחולים,
בתיסוהר,הקמתתשתיתרכבותוכו,'שמטרתםהינהלספק
שירותיםציבורייםע"ייזמיםפרטיים.
חוזהמסוגBOTמתאפייןבכךשהיזםלאמקבללעולםאת
הבעלותעלהמיזםאלארקאתזכותההפעלהובתוםתקופת
ההפעלההואמחזיראתהמיזםללאתמורה.חוזהמסוגPFIזהה
למעשהלחוזהBOT,פרטלעובדהשבפרויקטיPFIהיזםמקבל
אתתמורתההפעלהמהמזמיןואילובפרויקטיBOTהיזםגובה
אתתמורתומהצרכןהסופי.בדרךכללמדוברבחוזהמשולשבו
מעורביםחברהיזמית,קבלןעבודהוחברהמתפעלת.
- 3. ושות בלזר שגיב'–דין עורכי
התקינההחשבונאיתהמסורתיתדורשתמהיזםלרשוםאתההשקעה
במיזםכנכסברפחתשישלהפחיתולאורךחייהנכסכמוכלנכסבר
פחתרגילוללאהתחשבותמיוחדתבכךשפרויקטנושאאופימיוחד.
לענייןזה,מלבדהוצאותהפחתעלהיזםלרשוםבאופןשוטףאתשאר
ההוצאותהכרוכותביצורההכנסהמהפרויקטלרבותכלהוצאות
המימון.
- 7. זכותההפעלה",כבמקרהשבפנינו,איננהזכותבמקרקעין,אשרעל
פיהחוק,העברתהאומכירתהחייבתבמס.למונח"זכות
במקרקעין"הגדרהקבועהוברורהבחוק,והיא:"בעלות,אוחכירה
לתקופההעולהעלעשריםוחמששנים,ביןשבדיןוביןשביושר
לרבותהרשאהלהשתמשבמקרקעין,שניתןלראותבהמבחינת
תוכנהבעלותאוחכירהלתקופהכאמור,ולענייןהרשאהבמקרקעי
ישראל-אפילואםניתנהההרשאהלתקופההקצרהמעשרים
וחמש".זכותהפעלה,נשואהמחלוקתשבפנינו,אינהכלולה
ב"זכותמקרקעין"שבחוק.
ושות בלזר שגיב'–דין עורכי
- 8. כך,רובהזיכיונותנעדריםהעברתכוחוהרשעהליזםולכןכבולהוא
לזיכיוןואיןביכולתולהחליטבעצמומהלעשותבמקרקעין,זכותזו
מוגבלתעדמאודעדאשראיןלהיכולתלסלקפולשים,לפיכך,קובעות
ההנחיותשישלתתלואתהכוחלסלקפולשיםעלמנתלתפעלאת
המיזםלאשורו.כמוכןקובעותההנחיותלמעשהכיזכותושלהיזם
הינהזכותתפעולולאזכותקנייניתכלשהי,ואינטרסהמדינהגוברככל
שמדוברבפרויקטלאומי.לפיכךנראהכי,מרביתהזיכיונותלא
מעניקותליזםזכותקנייניתכלשהי,לאזואףזואיןהןמעניקותליזם
זכותכלכליתכלשהי,היותוהואכבולבשרשראותהזיכיוןואיןהוא
יכוללסטותממנו,במקריםאלומציינותההנחיותכי,אופןהבניה
לרבותתקניהבנייהביןלאומייםיופרטובפורטפורט,בנספחים
לזיכיון,בכדישליזםלאיהיהשוםשיקולדעתעצמאילבנייהכאוות
נפשו.
ושות בלזר שגיב'–דין עורכי
- 11. ושות בלזר שגיב'–דין עורכי
[1]ההשקעהבעלהזיכיוןתהווה"השקעהבמקרקעיןחכורים"לענייןכללימסהכנסה(ניכוידמיחכירה)התשל"ח
1977(להלן:"התקנות)"ותותרכהוצאהבשיעוריםשנתייםשווים,לאורךתקופתהחכירה.במקרהשלחכירהלתקופה
של49שניםויותרתהווהההשקעהכהשקעהבמקרקעיןלענייןסעיף21(א)ויותרפחת(לאלמרכיבהקרקע)לפיתקנות
הפחת.
[2]ההשקעהתהווהנכסקבועלענייןחוקהתאומים,ראהסעיף4לתוספתב'וסעיף5אלתקנות.
מיסויהיזםהינותמונתראישלבעלהקרקע,לאמור,איןהיזםרכש
קרקעאםלאנקבעכיבעלהמקרקעיןמכרזכותבמקרקעין,כלומר,
העבירליזםזכותחזקהייחודית,רקכאשרהועברהזכותחזקה
ייחודיתניתןלומרכי,היזםרכשמקרקעיןולפיכךחייבהואבמס
רכישה,במקרהזההיזםזכאילכלההטבותבגיןרכישתהמקרקעין[1]
והחסרונות[2].אילונקבעכי,בעלהמקרקעיןלאהעבירזכות
המקרקעין,איןלומרכיהיזםרכשזכותבמקרקעין,ולפיכךלאיהיה
נתוןלשומתמסשבח.
- 12. ושות בלזר שגיב'–דין עורכי
ישלצייןכיהיזםידווחעלרווחיומהמיזםלפיכלליהחשבונאות,נכון
למועדחיבורזההחשבונאותהמיושמתהיאהחשבונאותהמסורתית,קרי,
ירשוםהוצאותפחתוהוצאותמימוןגדולותמרגעהפעלתהמיזם,לאור
האמורבסעיף2לחיבורזההרישדיניהמסצועדיםיחדיוותריםאחרי
תכליתמשותפתשהינהבחינהכלכליתשלהעסקה,ונכוןלחיבורזה
החשבונאותהמסורתיתהיאהרלוונטיתגםלדיניהמס,אךכאשריצא
התקןהחדשלאקרניםתיושםהחשבונאותהחדשההבוחנתעלמי
מהצדדיםמירבהסיכונים,הצדשירשוםאתהמיזםבספריוכפריטלא
כספיהואאשרנושאאתמירבהסיכונים,וכאשרמירבהסיכוניםהםעל
המדינה,ירשוםהיזםאתהמיזםכנכספיננסי,משמעלרשוםהכנסות
מימוןוהכנסותמבנייתהפרויקטמיוםהפעלתו.
- 13. ושות בלזר שגיב'–דין עורכי
מהלךזהיגרוםלולרשוםהכנסותמרגעהפעלתהפרויקטולאורהאמורלעיל
גםשלטונותהמסיאמצולחיקםאתשיטתהחשבונאותהחדשה.ישלצייןכי
מיזמיםקיימיםלאישנואתשיטתההכרהבהכנסהלצורכימסוימשכו
לדווחלשלטונותהמסלפיגישתהחשבונאותהמסורתית,זאתבגללשתזרים
המזומניםשתוכנןבעתכריתתההסכםלאצפהאתהשינויבכללי
החשבונאותולכןלאצפהבתחילתהפרויקטהוצאותמיסים,לפיכך,החשב
בכלליומראיתןרוב[1]סיכמוכיפרויקטיםאשריחתמועםהמדינהעד
פרסוםטיוטתהתקן[2]ידרשולדווחלשלטונותהמסלפיכלליהחשבונאות
המסורתית.
ישלצייןכי,רווחיהיזםתמידיהיורווחיםעסקייםואיןנפקאמינהלסיווג
ההכנסהשלבעלהמקרקעין,דהיינו,יתכןגםיתכןכי,בעלהמיזםידווחעל
הכנסותעסקיותמהמיזםומאידךבעלהקרקעידווחעלמכירתקרקעהונית
החייבתבשבח.
1]רו ראה"נ כרך ח"חוב ג'4(דצמבר2004)עמ'367,ירוןזליכהחלמיש וצבי"חשבונאות סוגיות
מימוןומיסויפרויקטיBOTוPFI.
[2]יוני2005.
- 14. ושות בלזר שגיב'–דין עורכי
המחוקקשםלבלכךשהחשבונאותלארואהעיןבעיןאםדיניהמסאתמהותו
שלנכסוכתימוכיןלכךניתןלהציגאתסעיף1(1()ב)ו1(10)לתוספתב'לחוק
התאומים,הקובעיםהוראותהתאמהלמרכיבהנכסיםהקבועים,כאשרפריט
מסויםמסווגכנכסלצורכימסוכפריטלאכספילחשבונאותולהיפך.
לפיכך,חרףהרצוןשלנולראותאתדיניהמסעיןבעיןאםהחשבונאותלאניתן
להתעלםשאלומיישמיםמבחניםשוניםלבחינתהעסקה,מחדהחשבונאות
בוחנתאתהסיכוןהכלכלישלוקחעלעצמוהיזם,מאידך,דיניהמסבוחנים
אתהכוחהכלכלישלהיזםבקרקע,לפיכךיתכנוסיווגיםשוניםשלהמיזם
בעינישלטונותהמסובעיניהחשבונאות.
- 15. ושות בלזר שגיב'–דין עורכי
הכנסותהחשבונאיותהינםבעיקרהכנסותמבנייתהמיזם,הכנסות
מימוןותפעול,מאידך,לצורכימסאיןהכנסותמבנייתהמיזם(דיני
המסרואיםאתהיזםכבונהעלהקרקעשלורכושקבוע)וכלתמורה
שהיזםמקבלהינההכנסהעסקיתאךישלהתירלוכהוצאהאת
ההשקעהבמקרקעין[1],היותוהיזםמדווחעלהכנסותכאשרהוא
מקבלם[2]איןלוהכנסותמימוןשכןהכנסותמימוןיכוליםלהיות
רקכאשרהמיזםמוצגכפריטכספי(היותוהואנרשםבערכו
הנוכחי).
[1]ראהה"ש98.
[2]איןזאתאומרתשבסיסדווחוהינומזומן,אלאנקודתהמוצאהיאכיההתחשבנות
הינהעלבסיסאבנידרךהמשקפיםאתהשירותשניתןבפועל.
- 16. ושות בלזר שגיב'–דין עורכי
כאשרהיזםמכירבמיזםכפריטלאכספיקובעסעיף43למצגכי:ישלרשום
אתהנכסלפיעלותוהואיופחתעלפניתקופתהחייםהכלכלית(אורך
הזיכיון),כלומר,כלהתקבוליםשלהיזםירשמוכהכנסותובמישורההוצאות
ירשמוהוצאותפחתומימון(חשבונאותמסורתית),מאידךדיניהמסלא
רואיםרכישתנכסקבוע(קרקע)כיאםשכירתו,לפיכך,כלההכנסותירשמו
כתקבוליםירשמוכהכנסותעסקיותובמישורההוצאותירשמוהוצאות
שכירותמקרקעיןאוהוצאותדמיחכירהלפיהתקנות[1]והוצאותמימון.
ישלצייןכי,במקריםאלואיןלשכוחאתסעיף1(1()ב)ו1(10)לתוספתב'
לחוקהתאומים,הקובעיםהוראותהתאמהלמרכיבהנכסיםהקבועים,
כאשרפריטמסויםמסווגכנכסלצורכימסוכפריטלאכספילחשבונאות
ולהיפך.
[1]הכנסה מס כללי(חכירה דמי ניכוי),התשל"ח1977
- 17. ושות בלזר שגיב'–דין עורכי
אבחנהביןמיסוימניותשלחברהרגילהלביןמניותאיגודמקרקעיןהצטמצמה
משמעותיתלאחרתיקון50לחוקמיסוימקרקעין,אךעדייןנותרוהבדלים
הנובעיםמחיובימניותבאיגודמקרקעיןבמסרכישהומסמכירהומע"מ,כמו
כן,הוראותהחוקהדנותבפירוקאיגודמקרקעיןהינןשונותמפירוקאיגודרגיל
הכללהינו,"איגודמקרקעין"ייחשברקאיגודשכלנכסיוהינםזכויות
במקרקעין.לענייןנכסיםהמחוקקממעטמזומנים,מניות,איגרותחוב,ניירות
ערךאחריםומיטלטליןאםאינםמשמשיםאתהאיגודבייצורהכנסתואושהם
משמשיםבייצורההכנסהשלהאיגוד,אךאםהםטפליםלמטרותיוהמבוצעות
למעשהולאבדרךארעית[1].
[1]אינם הונית להשקעה המשמשים נכסים לפיכך"ילכלכו"היות האיגוד אתוהםעתידי למימוש מוחזקים
ארעי באופן הממומש.
- 18. ושות בלזר שגיב'–דין עורכי
כאשרלבעלהקרקעישאפשרותלקבלאתהמיזםבסוףהתקופה,עלולהלעלות
השאלההאםהחזרתהמיזםהינההכנסה[1]לפיהוראותסעיף2(6)כשיפורים
במושכר.ליתמאןדפלינגשאיןמקוםלשאלהזואלארקלאחרשקבענוכי
העמדתהקרקעליזם[2]אינההעברתזכותבמקרקעין,שאםלאכן,משקיע
היזםתשומותבקרקעשלו,ואיןרלוונטיותלמוכרהקרקעשכןהאחרוןהתנתק
מהקרקעבמשקפישלטונותהמס.כמוכןאיןמקוםלשאלהאםהיזםמקבל
זכותהפעלהגרידה,שכןבמקרהזהאיןהואאלאמספקשירותיבניהותמורתו
נגזרתמההסכםביןהצדדיםומשולהואלכלספקהמספקשירותיבניה.
[1]סעיף ראה3.1זה לחיבור.
[2]סעיף ראה4.1זה לחיבור.
- 19. ושות בלזר שגיב'–דין עורכי
כלומראיןלךהכנסותמדמישכירותאםאיןלךמושכרואיןלךמושכראם
ליזםלאניתןה"כוח"לעשותבמושכרכבשלו.לאורכלהאמורלעיליוצאכי
שאלתההכנסותמשיפוריםבמושכררלוונטייםרקבהתקייםהתנאיםהבאים:
א.היזםאינונחשבלרוכשזכותבמקרקעין.
ב.היזםנחשבלשוכרמקרקעין(מקבל"כוח"להשתמש
במקרקעיןכבשלולזמןתחום).
ג.זכותהשכירותשלהיזםהינהלזמןהקצרמ-25.
שאלתההכנסותמשיפוריםבמושכרשביצעשוכרהמהוויםהכנסהמדמי
שכירותבידיהמשכירנבחנהבמספרפסקידין,הפסיקהקבעהכיישלבחון
האם"השיפוריםבמושכר"מהוויםתמורהבעדההשכרהכתחליףלדמי
השכירותאושמאהשיפוריםבוצעובהתנדבותעלידיהשוכר,במנותק
מתשלוםדמיהשכירות,וכלשוןביתהמשפט.
- 20. ושות בלזר שגיב'–דין עורכי
האינדיקציההעיקריתהמראהכיהשיפורים
במושכרמהוויםתחליףלשכרהדירההינהקביעה
מפורשתביןהצדדיםהמטילהעלהשוכרלבצע
שיפוריםבמושכרבתמורהלשכרדירה.כך,איןצורך
בהסכםמפורשביןמשכירושוכרבענייןביצוע
השבחותאותיקונים,כדילראותאתאלהכחלק
מהתמורה,דיבהסכםמכללא,ולעיתיםתתבקש
המסקנהמהנסיבותעצמן,בחינת"דברהמעידעל
עצמו.
- 21. ושות בלזר שגיב'–דין עורכי
בזיכיונותלרובקובעתהמדינהבפרטיפרטיםאת
המיזםשבוהיאחפצהובכךהיאלמעשהמכתיבהליזם
אתהבניהשהואעתידלבנותלפיכךהזיכיוןנעדרפן
התנדבותישלהיזםלבנותעלהקרקעדירה.אליבא
דכולהדעלמאכיבעלהקרקערואהלמולעיניואת
קבלתהמיזםבסוףהזיכיוןולכןהואמקטיןאת
דרישותיובהווהתמורתהעמדתהקרקעליזם.
- 22. ושות בלזר שגיב'–דין עורכי
בתיהמשפטהתחבטולאמעטבשאלתעיתויהכנסה
משיפוריםבמושכר,שאלהסבוכהזוהערימהקשיים
לאורסעיף8בלפקודההקובע:
"הכנסהלפיסעיף2(6)או(7)תיכללבהכנסתוהחייבתשלהנישוםבשנתהמסשבהקיבלאותה
בפועלגםאםהיאהכנסהמראש,וההוצאותשהוצאובשנותמסשלאחריהבייצורהשלהכנסה
לפיההוראותהאמורותיותרובניכוימכלמקורבשנתהמסשבההוצאו...".
- 23. ושות בלזר שגיב'–דין עורכי
בענייןכץמשה(עמ"ה60/98)
המערעריםהשכירולחברהבשליטתםמגרשתמורת$71,560לשנה,
כמוכן,הותרלחברהלבנותעלהמגרש,ובסיוםהשכירותיעבור
המושכרלמערערים.ביתהמשפטקבע,כיהוצאותהבניהשבהם
עמדההחברהאינןחייבותבמועדהוצאתן,יחדעםזאתההכנסהשל
המערעריםהינהההפרששנצמחביןדמיהשכירותשקיבלובגין
השכרתהקרקעהמושבחת,לביןאלהשהיומקבליםאילולא
הושבחהובכלמקרהההכנסהמןההשבחהעצמה,אינה"נתקבלה"
כלשוןסעיף8בלפקודהבידיהמערעריםבשנתהבניה.מאידך,
תשלומיפיתוחשבהםעמדההחברהחויבובמועדתשלומםלעירייה
היותוהםשולמובמקוםהמערערים,ולפיכךמהוויםתמורהממשית
החייביםבמועדתשלומםלאורסעיף8ב.
- 24. ושות בלזר שגיב'–דין עורכי
בענייןוופיהמוסאאהראם:
המערעריםהםבעליםשלחלקתקרקעשעליהבנייןמגוריםשאותוהשכירו
למשפחתטזיז,דמיהשכירותיינתנועלפיההסכםבעיקרע"ישירותיבנייה.
בהכרעתובסוגיה,מסיקביתהמשפטכיהעסקהדנןמהווהמהוהעסקת
חליפיןשהתמורהבגיןהשכירותניתנתבעין.ביתהמשפטקבעכיסעיף8ב
מחייבבמסגםהכנסהמראשבשנתקבלתהולכןכלההכנסותמשיפורים
במושכרהינםהכנסהבמועדהבנייהולאבמועדסיוםחוזההשכירות.יחדעם
זאתישלקחתבחשבוןאתהעובדהכישהשוכרנמצאבמקרקעיןלתקופה
ממושכתדברהמשליךעלשוויההכנסה,דברזהנלמדגםמהשופטויתקון
פסקהדיןא.ב[1]."ב"כהמערעראמרכיעצםהעובדהשהבנייןמושכר
בשכירותגורעמערכובשוק;אנימסכים,אךאיןזאתאלאשאלהשלהערכת
הבנייןלצורךקביעתהכנסתושלהמערער".
[1]עמ"ה(ת"א)6/50א.ב.נ'השומה פקיד,אביב תל.
- 25. ושות בלזר שגיב'–דין עורכי
בענייןוייסצבי(עמ"ה1152/00)
בבעלותהמערערנחלהחקלאיתעליההייתהמצויהרפתשהושכרהלחברהכדי
שישמשלהלמשרדיםולאחסוןמלאי,כמוכןהוסכםכיהשוכריתאיםאת
המושכרלצרכיו.ביתהמשפטקבעכיתשלומיםיכוליםלהיותגםבשווהכסף.
גםכאןנסמךביתהמשפטעלפס"דא.ב.שםנקבעכיהמערערקיבלאתהבניין
ברגעשהבנייןהוקםעלנכסיו,ואיןספקשבהבשעההשיגהידוהכנסהשל
ממשהיותשחרףהיותושלהמושכרתפוסיכולבעלהמקרקעיןלעשותבוכל
עסקה.יחדעםזאתקבעביתהמשפט,כיבגיןההכנסותמשיפוריםבמושכר
זכאיהמערערלנכותפחת.ביתהמשפטהגיעלמסקנהזאתהיותוהשיפורים
במושכרמשביחיםהמושכרלכןהםצריכיםלהיווסףלמחירהמקורישלהנכס
ואיןנפקאמינהלעובדותשהשיפוציםנעשועלחשבוןהשוכר,ונוכוכפחתע"י
השוכר.
- 26. ושות בלזר שגיב'–דין עורכי
לאורכלהאמורלעילאיןלהזדקקלסעיף8בכאשרהשאלה
שבמחלוקתהיאעיתויההכנסהשלהשיפוריםבמושכר,לפיכך,
עיתויההכנסהמהשיפוריםבמושכרתיקבעלפיהדיןהכללי,קרי
אםעסקינןבנישוםהמדווחעלהכנסותיובשיטההמצטברתיש
לחייבוע"במצטברכלומר,לפרוסאתהכנסתומשיפוריםבמושכר
לאורךהשכירות.ישלצייןכילמסקנהזאתשותפהגםהוועדה
לבחינתהוראותהמיסויבדברשינוייםוהתאמותבמבנים
המשמשיםלייצורהכנסהוכלשונה"ישמקוםלגישתביניים
העולהבקנהאחדעםמבחןתחליףדמיהשכירותשהוצגלעיל,
לפיהתיפרסההכנסהבשיעוריםשוויםלאורךתקופתהשכירות".