Ponencia en iiR el 28/02/2013 por Fernando Mier

1. CONTRATOS DE DISTRIBUCIÓN
Cuestiones controvertidas de Contratos de Distribución
Evite conflictos legales y pérdidas económicas en sus acuerdos de distribución
nacional e internacional
28 de febrero de 2013
Fernando Mier
abogado y socio
IURISTAX

2. AgendaMarca personal en el sector legal
ESQUEMA
1. Marco jurídico del contrato de distribución en España
2. Aspectos críticos de los contratos de distribución
3. Cláusulas típicas de los contratos de distribución
4. Previsiones y garantías frente al incumplimiento de los contratos
5. Terminación del Contrato: preaviso e indemnización por clientela

3. AgendaMarca personal en el sector legal
1. Marco jurídico del contrato de distribución en España
 Libre voluntad de las partes, con aplicación supletoria del Código de
Comercio y el Código Civil
Artículo 1255 CC: Los contratantes pueden establecer los pactos, cláusulas y condiciones que
tengan por conveniente, siempre que no sean contrarios a las leyes, a la moral ni al orden
público.
Artículo 2 CdC: Los actos de comercio, sean o no comerciantes los que los ejecuten, y estén o
no especificados en este Código, se regirán por las disposiciones contenidas en él; en su defecto,
por los usos del comercio observados generalmente en cada plaza; y a falta de ambas reglas, por
las del Derecho común. Serán reputados actos de comercio los comprendidos en este Código y
cualesquiera otros de naturaleza análoga.
Artículo 50 CdC: Los contratos mercantiles, en todo lo relativo a sus requisitos, modificaciones,
excepciones, interpretación y extinción y a la capacidad de los contratantes, se regirán en todo lo
que no se halle expresamente establecido en este Código o en Leyes especiales por las reglas
generales del Derecho común.

4. AgendaMarca personal en el sector legal
1. Marco jurídico del contrato de distribución en España
 No es aplicable el régimen de los Comisionistas del art. 244 a 280 CdC
 No es aplicable el régimen del Mandato Mercantil, Factores de Comercio,
Dependientes o Mancebos del art. 281 CdC y ss
 Si aplica el régimen de la Compraventa Mercantil del art. 325 a 345 CdC.
 Los Usos del Comercio
 El Código Civil

5. AgendaMarca personal en el sector legal
1. Marco jurídico del contrato de distribución en España
 Ley 12/1992, de 27 de mayo, sobre Contrato de Agencia
No es directamente aplicable, pero los tribunales - incluso el Tribunal Supremo – han mantenido
en ocasiones la aplicación analógica (efectos de la extinción de los contratos)
 Regulación propia del la distribución de vehículos automóviles e industriales
(concesionarios)
Ley de Economía Sostenible, aprobada en el Congreso el 15/2/2011, en su disposición adicional
decimosexta, modifica parcialmente la Ley 12/1992, de 27 de mayo, sobre Contrato de Agencia
(en adelante, LCA), al añadir una nueva disposición adicional primera a la LCA que introduce
importes novedades.
 Principios UNIDROIT sobre los contratos comerciales internacionales.
Convención de Viena 1980 sobre la compraventa internacional de
mercaderías.

6. AgendaMarca personal en el sector legal
1. Marco jurídico del contrato de distribución en España
 Criterios del Tribunal Supremo. Art. 1 Código Civil: valor integrador de la
Jurisprudencia
1. Las fuentes del ordenamiento jurídico español son la Ley, la costumbre y los principios
generales del derecho. […]
6. La jurisprudencia complementará el ordenamiento jurídico con la doctrina que, de modo
reiterado, establezca el Tribunal Supremo al interpretar y aplicar la Ley, la costumbre y los
principios generales del derecho.
 Básicamente en materia de incumplimientos, la distinción con figuras
afines y, sobre todo, efectos derivados de la extinción (indemnización
por clientela).

7. Agenda
1. Marco jurídico del contrato de distribución en España
 Proyecto de Ley de Contrato de Distribución
En febrero de 2006, la Comisión de Codificación del Ministerio de Justicia aprobó el 1er
Anteproyecto de Contratos de Distribución.
Compromiso al Gobierno por Disposición Final 4ª de la Ley 7/2011
Proyecto de Contratos de Distribución publicado en el BOE 29/6/2011
El 28/6/2011 se inició la tramitación del Proyecto de Ley de Contratos de Distribución por el
procedimiento de urgencia por la Comisión de Industria, Turismo y Comercio.
El 29/9/2011, decae la tramitación de la Ley por la disolución de las Cámaras al anticiparse las
elecciones generales. En marzo de 2012, José Manuel Soria, Ministro de Industria, Energía y
Turismo, comunicó que el Gobierno no impulsaría la aprobación de la norma

8. 1. Marco jurídico del contrato de distribución en España
 Principales novedades de Proyecto de Ley de Contrato de Distribución
Principio de libertad de pactos. Norma de amplio carácter dispositivo y definición de marco
general
Ámbito de aplicación: Excluye los contratos análogos que ya tienen una regulación propia
(agencia; relación laboral; productos financieros; etc)
Prevé deberes precontratuales de información, durante la vigencia del contrato, y la necesaria
formalización por escrito.
Regula la modificación unilateral de precios durante la vigencia del contrato.
Libertad de pactos en cuanto a la duración, pero un plazo mínimo suficiente para amortizar la
inversión. En su defecto, indefinido. Plazos de preaviso idénticos para ambas partes
Régimen jurídico de los efectos derivados de la extinción del contrato. Indemnización
excepcional.

9. 1. Marco jurídico del contrato de distribución en España
Definición de Contrato de Distribución
Aquellos acuerdos, cualesquiera que sea su denominación, en virtud del
que una de las partes - el Distribuidor - se obliga, frente al fabricante o
proveedor, a adquirir y revender sus productos de manera continuada,
actuando como comerciante independiente y por cuenta propia,
generalmente con estructura, que asume el riesgo y ventura de las
operaciones.

10. 2. Aspectos críticos de los contratos de distribución: cuestiones previas
 Posicionamiento: Proveedor o Distribuidor
 Análisis previo: del sector, del producto, del ámbito territorial, canales,
valor de las marcas, perfil, cliente final, posición del proveedor y del
distribuidor, plan comercial, estrategias de marketing.
 Evaluación de riesgos y oportunidades (DAFO).
 Definición de objetivos y expectativas. Priorización: definición de deal
breakers, objetivos convenientes y prescindibles
 La importancia de la confianza y la necesidad de construir relaciones
(win&win).

11. 3. Aspectos críticos y cláusulas de los contratos de distribución
 Objeto: correcta y detallada definición del producto.
 Exclusividad territorial y/o por canales. Otros criterios.
 La venta on-line: un negocio diferente.
 Duración: Definida o indefinida, prorrogas y preavisos
 Precios, criterios de revisión, modificación unilateral y condición de
cliente más favorecido.
 Regulación detallada de los deberes de promoción. Determinación de
situación previa.
 Compras/Ventas mínimas: la objetivación de la diligencia debida.
Formulas de revisión.

12. 3. Aspectos críticos y cláusulas de los contratos de distribución
 Marcas, Propiedad Intelectual y/o propiedad industrial.
 Condiciones de almacenaje y/o packaging.
 Planes de marketing. Costes
 Deberes de información del Proveedor (técnica; de producción;
mercado; previsiones) y del Distribuidor (alertas de mercado;
estadística; de cliente).
 Regulación de pedidos y obligaciones de suministro. Pedidos mínimos y
Stock mínimo. Devoluciones

13. 3. Aspectos críticos y cláusulas de los contratos de distribución
 Garantías y asistencia técnica post-venta
 Efectos económicos derivados de la extinción del contrato.
 Exclusividad y no competencia post contractual (STS 31/7/2007).
 Key employees.
 Deber de secreto y confidencialidad.
 Definición de incumplimientos: graduación, efectos y penalizaciones.

14. 3. Aspectos críticos y cláusulas de los contratos de distribución
 Doble protección en materia de marcas y/o competencia desleal.
 Otras causas de resolución anticipada.
 La resolución de conflictos técnicos.
 Procedimientos para la resolución de discrepancias (prohibicion de
mutatio libelli).
 Ley aplicable y fuero competente. Arbitraje. La resolución de conflictos
técnicos. Procedimientos para la resolución de discrepancias.

15. 4. Previsiones y garantías frente al incumplimiento de los contratos
 1º, anticipación. Un adecuado análisis de los riesgos y su previsión
contractual.
 Art. 1911: la solvencia patrimonial del deudor de la prestación.
Suficiente y contrastada. Control de riesgos, cláusula de garantías
adicionales o resolución anticipada en caso de perdida de solvencia.
 Garantías adicionales. Avales, hipotecas, fianzas, reservas de dominio,
etc. La pignoración del derecho de indemnización por clientela
 La correcta gestión documental del desarrollo contrato.
 Cláusulas penales y objetivización de los daños y perjuicios.

16. 5. Terminación del contrato e indemnización por clientela. Criterios del
Tribunal Supremo (a falta de pacto)
 Postura tradicional: El distribuidor no requería protección especial, y se
le negaba el derecho a la indemnización por clientela (STS 30/6/1964;
21/10/1966; 14/3/1973; 21/4/1974).
 80’s/1992: Enriquecimiento injusto (STS 22/3/1988; 16/9/1988; 16/23/1990; y
27/3/1993).
 A partir de la promulgación de la Ley del Contrato de Agencia:
(i) Aplicación analógica (17/3/1993; 12/6/1999; 26/4/2002; 28/1/2003; y 21/11/2005).
(ii) Contra aplicación analógica (4/10/1999; 20/1/2000; 31/10/2001; 28/1/2002;
5/2/2004; 18/3/2004; 29/12/2005).

17. 5. Terminación del contrato e indemnización por clientela. Criterios del
Tribunal Supremo
 Validez del pacto de renuncia (STS 20/7/2007).
 Acuerdo Sala 1ª TS de 20/12/2005
“No procede en términos generales la aplicación analógica dek artículo 28 de la Ley del
Contrato de Agencia a ningún otro supuesto ni puede resultar automática su aplicación a
contratos tales como concesión, distribución y similares.
No obstante, los criterio que dicho artículo establece resultaran aplicables cuando exista
identidad de razón, esto es, la creación de clientela y su existencia, generada por quien
solicita la indemnización, que resulte de aprovechamiento para el principal, examinándose
en todo caso de quien resulta ser el cliente”.

18. 5. Terminación del contrato e indemnización por clientela. Criterios del
Tribunal Supremo
 No hay derecho a la indemnización salvo acuerdo expreso (STS
29/12/2005; y 10/7/2006).
 Por analogía con el contrato de agencia (STS 29/9/2006; 15/1/2008; 15/10/2008
y 3/11/2008).
 En aplicación del art. 1258 CC (STS 15/1/2008; y 26/3/2008).
 Base de la cuantificación: beneficios netos vs margen comercial
 STS 15/3/2011: Acoge criterio 2005, en defecto de pacto
 TS 10/9/2012: Duplicidad de la relación, posible pero aplica plazo
prescripción 31 LCA (1 año) contra 1964 CC.

19. Fernando Mier
Abogado y Socio
IURISTAX
fmier@iuristax.com
@f_mier
@iuristax
www.iuristax.com

20. CONTRATOS DE DISTRIBUCIÓN
Cuestiones controvertidas de Contratos de Distribución
Evite conflictos legales y pérdidas económicas en sus acuerdos de distribución
nacional e internacional
28 de febrero de 2013
Fernando Mier
abogado y socio
IURISTAX