02.segue.contrattidigitali

Documento informatico
Firma elettronica
Contratti digitali
VI - Documento informatico
VII - Firma elettronica
VIII - Firma elettronica qualificata e firma digitale
IX - Firma autenticata
X - Contratti digitali

Emanuele Florindi

- A.I.S.F.- ACCADEMIA INTERNAZIONALE DI SCIENZE FORENSI -

VI – Il documento informatico
1. Definizione

Ciò che contraddistingue il documento informatico dalle altre tipologie di documento è
essenzialmente una caratteristica negativa: il mancato utilizzo di carta, o di altri supporti, tanto che
è possibile riferirsi ad esso utilizzando la locuzione paperless document. Il legislatore ha provveduto
a fornire un’ulteriore definizione con il d.lgs. 5 marzo 2005, n. 82 (Codice dell’amministrazione
digitale) che, all’articolo 1, lettera p, lo definisce come “la rappresentazione informatica di atti,
fatti o dati giuridicamente rilevanti” a cui viene contrapposto il “documento analogico”: la
rappresentazione non informatica di atti, fatti o dati giuridicamente rilevanti (p-bis).
Non si tratta certamente di un nuovo tipo di forma (cd. forma elettronica da collocare accanto a forma
orale e forma scritta), ma soltanto di una specie, sia pure nuova, di scrittura realizzata attraverso
l'impiego di impulsi elettrici.


1. Definizione

Altre norme che regolano l'impiego dei documenti elettronici sono:
Circolare del Ministero dell'Interno 6 agosto 2009, n. 78384;
Circolare del Ministero dell'Interno 6 agosto 2009. n. 104107;
Circolare AGEA 27 gennaio 2009, n. 3 e 8 giugno 2010, n. 21 e 26 aprile 2010, n. 14;
Circolare AGEA 20 luglio 2012 n. UMU.2012.1046;
Parere Autorità garante per la concorrenza e il mercato 13 novembre 2012 n. AS993.
Modulo Autocertificazione DPCM 10 febbraio 2010
Deliberazione CNIPA n. 45 del 21 Mag 09 Modificata dalla Determ.ne DigitPA n. 69 del 28 luglio
2010
Determinazione DigitPA n. 69 del 28 luglio 2010 - Modifiche alla Deliberazione CNIPA n. 45/2009
DPCM 10 febbraio 2010 (Autocertificazione dispositivi automatici di firma)
Deliberazione CNIPA n. 45 del 21 Mag 09 - Regole riconoscimento e verifica doc. informatico
DPCM 30 marzo 2009 (Regole tecniche firma digitale)
Direttiva 1999/93/CE (Quadro comunitario per le firme elettroniche)
Limiti d’uso garantiti agli utenti
DPCM 19 luglio 2012 - Decreto sui dispositivi automatici di firma - HSM
Circolare 48/2005 - Modalità di accreditamento

Altri provvedimenti relativi ai più svariati ambiti di applicazione.


2. Validità e rilevanza

Art.20
1. Il documento informatico da chiunque formato, la memorizzazione su supporto informatico e la
trasmissione con strumenti telematici conformi alle regole tecniche di cui all' articolo 71 sono validi e
rilevanti agli effetti di legge, ai sensi delle disposizioni del presente codice.
1-bis. L'idoneità del documento informatico a soddisfare il requisito della forma scritta e il suo valore
probatorio sono liberamente valutabili in giudizio, tenuto conto delle sue caratteristiche oggettive di
qualità, sicurezza, integrità ed immodificabilità, fermo restando quanto disposto dall'articolo 21.
[2. Abrogato]
3. Le regole tecniche per la formazione, per la trasmissione, la conservazione, la copia, la
duplicazione, la riproduzione e la validazione temporale dei documenti informatici, nonché quelle in
materia di generazione, apposizione e verifica di qualsiasi tipo di firma elettronica avanzata, sono
stabilite ai sensi dell'articolo 71.
La data e l'ora di formazione del documento informatico sono opponibili ai terzi se apposte in
conformità alle regole tecniche sulla validazione temporale.
4. Con le medesime regole tecniche sono definite le misure tecniche, organizzative e gestionali volte
a garantire l'integrità, la disponibilità e la riservatezza delle informazioni contenute nel documento
informatico.
5. Restano ferme le disposizioni di legge in materia di protezione dei dati personali.
5-bis. Gli obblighi di conservazione e di esibizione di documenti previsti dalla legislazione vigente si
intendono soddisfatti a tutti gli effetti di legge a mezzo di documenti informatici, se le procedure
utilizzate sono conformi alle regole tecniche dettate ai sensi dell'articolo 71.


Art.21 Documento informatico sottoscritto con firma elettronica.
1. Il documento informatico, cui è apposta una firma elettronica, sul piano probatorio è liberamente valutabile in giudizio, tenuto
conto delle sue caratteristiche oggettive di qualità, sicurezza, integrità e immodificabilità.
2. Il documento informatico sottoscritto con firma elettronica avanzata, qualificata o digitale, formato nel rispetto delle regole
tecniche di cui all'articolo 20, comma 3, che garantiscano l'identificabilità dell'autore, l'integrità e l'immodificabilità del
documento, ha l'efficacia prevista dall'articolo 2702 del codice civile. L'utilizzo del dispositivo di firma elettronica qualificata o
digitale si presume riconducibile al titolare, salvo che questi dia prova contraria.
2-bis). Salvo quanto previsto dall'articolo 25, le scritture private di cui all'articolo 1350, primo comma, numeri da 1 a 12, del
codice civile, se fatte con documento informatico, sono sottoscritte, a pena di nullità, con firma elettronica qualificata o con
firma digitale. Gli atti di cui all'articolo 1350, numero 13) del codice civile soddisfano comunque il requisito della forma scritta se
sottoscritti con firma elettronica avanzata, qualificata o digitale.
3. L'apposizione ad un documento informatico di una firma digitale o di un altro tipo di firma elettronica qualificata basata su un
certificato elettronico revocato, scaduto o sospeso equivale a mancata sottoscrizione. La revoca o la sospensione, comunque
motivate, hanno effetto dal momento della pubblicazione, salvo che il revocante, o chi richiede la sospensione, non dimostri che
essa era già a conoscenza di tutte le parti interessate.
4. Le disposizioni del presente articolo si applicano anche se la firma elettronica è basata su un certificato qualificato rilasciato da
un certificatore stabilito in uno Stato non facente parte dell'Unione europea, quando ricorre una delle seguenti condizioni:
a) il certificatore possiede i requisiti di cui alla direttiva 1999/93/CE del Parlamento europeo e del Consiglio, del 13 dicembre
1999, ed è accreditato in uno Stato membro;
b) il certificato qualificato è garantito da un certificatore stabilito nella Unione europea, in possesso dei requisiti di cui alla
medesima direttiva;
c) il certificato qualificato, o il certificatore, è riconosciuto in forza di un accordo bilaterale o multilaterale tra l'Unione europea e
Paesi terzi o organizzazioni internazionali.
5. Gli obblighi fiscali relativi ai documenti informatici ed alla loro riproduzione su diversi tipi di supporto sono assolti secondo le
modalità definite con uno o più decreti del Ministro dell'economia e delle finanze, sentito il Ministro delegato per l'innovazione e
le tecnologie.


Art.22 - Copie informatiche di documenti analogici.
1. I documenti informatici contenenti copia di atti pubblici, scritture private e documenti in genere,
compresi gli atti e documenti amministrativi di ogni tipo formati in origine su supporto analogico,
spediti o rilasciati dai depositari pubblici autorizzati e dai pubblici ufficiali, hanno piena efficacia, ai
sensi degli articoli 2714 e 2715 del codice civile, se ad essi è apposta o associata, da parte di colui che li
spedisce o rilascia, una firma digitale o altra firma elettronica qualificata. La loro esibizione e
produzione sostituisce quella dell'originale.
2. Le copie per immagine su supporto informatico di documenti originali formati in origine su supporto
analogico hanno la stessa efficacia probatoria degli originali da cui sono estratte, se la loro conformità è
attestata da un notaio o da altro pubblico ufficiale a ciò autorizzato, con dichiarazione allegata al
documento informatico e asseverata secondo le regole tecniche stabilite ai sensi dell'articolo 71.
3. Le copie per immagine su supporto informatico di documenti originali formati in origine su supporto
analogico nel rispetto delle regole tecniche di cui all'articolo 71 hanno la stessa efficacia probatoria degli
originali da cui sono tratte se la loro conformità all'originale non è espressamente disconosciuta.
4. Le copie formate ai sensi dei commi 1, 2 e 3 sostituiscono ad ogni effetto di legge gli originali formati
in origine su supporto analogico, e sono idonee ad assolvere gli obblighi di conservazione previsti dalla
legge, salvo quanto stabilito dal comma 5.
[omissis]



Art.23 - Copie analogiche di documenti informatici
1. Le copie su supporto analogico di documento informatico, anche sottoscritto con firma
elettronica avanzata, qualificata o digitale, hanno la stessa efficacia probatoria dell'originale
da cui sono tratte se la loro conformità all'originale in tutte le sue componenti è attestata da
un pubblico ufficiale a ciò autorizzato.
2. Le copie e gli estratti su supporto analogico del documento informatico, conformi alle
vigenti regole tecniche, hanno la stessa efficacia probatoria dell'originale se la loto conformità
non è espressamente disconosciuta. Resta fermo, ove previsto l'obbligo di conservazione
dell'originale informatico.
Art.23-bis - Duplicati e copie informatiche di documenti informatici
1. I duplicati informatici hanno il medesimo valore giuridico, ad ogni effetto di legge, del
documento informatico da cui sono tratti, se prodotti in conformità alle regole tecniche di cui
all'articolo 71.
2. Le copie e gli estratti informatici del documento informatico, se prodotti in conformità alle
vigenti regole tecniche di cui all'articolo 71, hanno la stessa efficacia probatoria dell'originale
da cui sono tratte se la loro conformità all'originale, in tutti le sue componenti, è attestata da
un pubblico ufficiale a ciò autorizzato o se la conformità non è espressamente disconosciuta.
Resta fermo, ove previsto, l'obbligo di conservazione dell'originale informatico.


Art.23-ter - Documenti amministrativi informatici
1. Gli atti formati dalle pubbliche amministrazioni con strumenti informatici, nonche' i dati e i documenti
informatici detenuti dalle stesse, costituiscono informazione primaria ed originale da cui e' possibile
effettuare, su diversi o identici tipi di supporto, duplicazioni e copie per gli usi consentiti dalla legge.
2. I documenti costituenti atti amministrativi con rilevanza interna al procedimento amministrativo
sottoscritti con firma elettronica avanzata hanno l'efficacia prevista dall'art. 2702 del codice civile.
3. Le copie su supporto informatico di documenti formati dalla pubblica amministrazione in origine su
supporto analogico ovvero da essa detenuti, hanno il medesimo valore giuridico, ad ogni effetto di legge,
degli originali da cui sono tratte, se la loro conformita' all'originale e' assicurata dal funzionario a cio'
delegato nell'ambito dell'ordinamento proprio dell'amministrazione di appartenenza, mediante l'utilizzo
della firma digitale o di altra firma elettronica qualificata e nel rispetto delle regole tecniche stabilite ai
sensi dell'articolo 71; in tale caso l'obbligo di conservazione dell'originale del documento e' soddisfatto
con la conservazione della copia su supporto informatico.
[omissis]
5. Al fine di assicurare la provenienza e la conformita' all'originale, sulle copie analogiche di documenti
informatici, e' apposto a stampa, sulla base dei criteri definiti con linee guida emanate da DigitPA, un
contrassegno generato elettronicamente, formato nel rispetto delle regole tecniche stabilite ai sensi
dell'articolo 71 e tale da consentire la verifica automatica della conformita' del documento analogico a
quello informatico.
6. Per quanto non previsto dal presente articolo si applicano gli articoli 21, 22 , 23 e 23-bis


In merito all’efficacia probatoria del documento informatico, dal CAD emergono quattro ipotesi:
a) il documento informatico sottoscritto con firma elettronica qualificata o digitale può essere utilizzato per
sottoscrivere le scritture private di cui all'art.1350 c.c. (art. 21, c. 2-bis);
b) il documento sottoscritto con firma elettronica avanzata ha l'efficacia prevista dall'articolo 2702 del codice civile
(21, c.2).
c) il documento informatico sottoscritto con “firma elettronica debole” è rimesso alla libera valutazione del giudice
(art. 21, c. 1);
d) il documento informatico non firmato è equiparato alla riproduzione meccanica, con una piccola integrazione all’art.
2712 c.c. (artt. 20, comma 1-bis, 23-quater).

Dunque il documento informatico soddisfa il requisito legale della forma scritta e, se sottoscritto con firma elettronica
avanzata, qualificata o digitale ha efficacia di scrittura privata ai sensi dell’art 2702 c.c. mentre l'e-mail, non sottoscritta,
è un documento informatico non firmato ed è equiparata alla riproduzione meccanica ex art. 2712.


3. Aspetti processuali

Il ruolo ricoperto dal documento informatico nel processo civile è esattamente identico a quello di
qualsiasi altro documento.
Gli unici problemi che l’utilizzo del documento elettronico introduce sono meramente metodologici e
riguardano l’individuazione delle norme allo stesso applicabili e, eventualmente le modalità di
presentazione dello stesso (in forma cartacea? Su CDDVD? altro?).
Possiamo ricavare l’efficacia probatoria del documento elettronico attraverso l’esame congiunto delle
disposizioni contenute nel codice civile (Capo II, Titolo II, Libro VI) e quelle contenute nel codice di
procedura civile (Sezione III, Titolo I, Libro II).
La principale problematica è relativa alle differenze probatorie tra quei documenti sottoscritti
utilizzando una firma elettronica qualificata, quelli sottoscritti utilizzando una firma elettronica
avanzata (per esempio PGP), quelli sottoscritti utilizzando una firma elettronica generata utilizzando
altri sistemi (hash) e quelli non sottoscritti.

Secondo il CAD l'idoneità di un documento informatico a “soddisfare il requisito della forma scritta è
liberamente valutabile in giudizio, tenuto conto delle sue caratteristiche oggettive di qualità,
sicurezza, integrità ed immodificabilità”.
Quindi MMS, SMS, e-mail, fotografie, registrazioni e filmati digitali sono “documenti informatici” a
prescindere dal fatto che siano firmati o meno, esattamente come una lettera, una fotocopia una
fotografia, un filmato o una registrazione non digitali, ma valore hanno?


4. efficacia probatoria

Il documento elettronico privo di sottoscrizione può essere facilmente alterato in maniera tale da
rendere impossibile la prova della sua alterazione.

Ora l'articolo 20, comma 1-bis del Cad stabilisce che 1-bis. l'idoneità del documento informatico a
soddisfare il requisito della forma scritta e il suo valore probatorio sono liberamente valutabili in
giudizio, tenuto conto delle sue caratteristiche oggettive di qualità, sicurezza, integrità ed
immodificabilità, fermo restando quanto disposto dall'articolo 21, mentre l'articolo 2712 del c.c.
stabilisce che le riproduzioni fotografiche, informatiche o cinematografiche, le registrazioni
fonografiche e, in genere, ogni altra rappresentazione meccanica di fatti e di cose formano piena
prova dei fatti e delle cose rappresentate, se colui contro il quale sono prodotte non ne disconosce la
conformità ai fatti o alle cose medesime, pertanto si può ritenere che compito del giudice sarà quello
di valutare l'attendibilità di un qualsiasi documento informatico (fotografia, e-mail, suono o altro...)
prodotto in giudizio al pari di qualsivoglia altra riproduzione meccanica...


4. eccezione ex 2712

2. Al punto 9) dell'atto di citazione si afferma, invece, che la convenuta avrebbe diffamato pubblicamente l'odierna
attrice attribuendole, [...]. Parte attrice sostiene tale temeraria opinione allegando la stampa di alcune pagine che
afferma provenire dal profilo Facebook della convenuta. Tale affermazione è priva di qualsivoglia riscontro e
l'origine di tali pagine è tutt'altro che pacifica così come il loro effettivo contenuto.
Le pagine suddette, infatti, risultano di ignota origine, decontestualizzate e prive di qualsivoglia indicazione o
riferimento in grado di identificare con certezza non soltanto l'indirizzo web da cui sarebbero state tratte, ma
persino la data in cui ciò sarebbe avvenuto. E' appena il caso di osservare, infatti, che non vi è alcun elemento in
grado di attribuire la pur minima parvenza di attendibilità ai messaggi riportati ed alle date indicate in calce agli
stessi. Allo stesso modo non è possibile identificare, a distanza di oltre due anni, gli elementi caratterizzanti dei
profili relativi ai soggetti che avrebbero inviato tali messaggi dato che, per la stessa natura con cui è strutturato
Facebook, il nome dell'utente riportato accanto al messaggio (al pari della fotografia) non può certo essere ritenuto,
in assenza di altri ed ulteriori elementi (quali, ad esempio il codice ID dell'utente), indicativo della effettiva identità
dell'utente a cui è attribuita la paternità del messaggio stesso. Appare, quindi, in assenza di altri ed ulteriori
elementi probatori, temerario attribuire agli odierni convenuti la paternità delle espressioni offensive. In particolare
ci si interroga su quali verifiche siano state fatte per identificare negli odierni convenuti gli autori dei messaggi
allegati dato che, dagli elementi probatori allegati all'atto di citazione, non risulta neppure verificato lo user id
univoco abbinato ai tre utenti in questione. Per quanto sopra, questa difesa eccepisce l'assoluta inidoneità delle
stampe, allegate all'atto di citazione ed identificate come All. 10, a provare la genuinità e la paternità delle
espressioni attribuite ai convenuti, evidenziando altresì come le stesse siano inidonee a dimostrare la fondatezza
della domanda. In particolare se ne disconosce, ai sensi ed agli effetti dell'art. 2712 c.c., la conformità ai fatti ed
alle cose oggetto di causa.
È noto che l'insufficienza della prova si riverbera in danno della parte sulla quale grava l'onere della prova,
comportando, conseguentemente, il rigetto della domanda da questa proposta (Cass., 15 febbraio 2010, n. 3468).

VII Firma elettronica
1. Definizioni

Art.1
h) chiave privata: l'elemento della coppia di chiavi asimmetriche, utilizzato dal soggetto titolare,
mediante il quale si appone la firma digitale sul documento informatico;
i) chiave pubblica: l'elemento della coppia di chiavi asimmetriche destinato ad essere reso pubblico, con
il quale si verifica la firma digitale apposta sul documento informatico dal titolare delle chiavi
asimmetriche;
i-bis) copia informatica di documento analogico: il documento informatico avente contenuto identico a
quello del documento analogico da cui e' tratto;
i-ter) copia per immagine su supporto informatico di documento analogico: il documento informatico
avente contenuto e forma identici a quelli del documento analogico da cui e' tratto;
i-quater) copia informatica di documento informatico: il documento informatico avente contenuto
identico a quello del documento da cui e' tratto su supporto informatico con diversa sequenza di valori
binari;
i-quinquies) duplicato informatico: il documento informatico ottenuto mediante la memorizzazione,
sullo stesso dispositivo o su dispositivi diversi, della medesima sequenza di valori binari del documento
originario;


1. Definizioni

Art.1
p) documento informatico: la rappresentazione informatica di atti, fatti o dati giuridicamente rilevanti;
p-bis) documento analogico: la rappresentazione non informatica di atti, fatti o dati giuridicamente
rilevanti;
q) firma elettronica: l'insieme dei dati in forma elettronica, allegati oppure connessi tramite associazione
logica ad altri dati elettronici, utilizzati come metodo di identificazione informatica;
q-bis) firma elettronica avanzata: insieme di dati in forma elettronica allegati oppure connessi a un
documento informatico che consentono l'identificazione del firmatario del documento e garantiscono la
connessione univoca al firmatario, creati con mezzi sui quali il firmatario puo' conservare un controllo
esclusivo, collegati ai dati ai quali detta firma si riferisce in modo da consentire di rilevare se i dati
stessi siano stati successivamente modificati;
r) firma elettronica qualificata: un particolare tipo di firma elettronica avanzata che sia basata su un
certificato qualificato e realizzata mediante un dispositivo sicuro per la creazione della firma;
s) firma digitale: un particolare tipo di firma elettronica avanzata basata su un certificato qualificato e su
un sistema di chiavi crittografiche, una pubblica e una privata, correlate tra loro, che consente al titolare
tramite la chiave privata e al destinatario tramite la chiave pubblica, rispettivamente, di rendere
manifesta e di verificare la provenienza e l'integrita' di un documento informatico o di un insieme di
documenti informatici;


2. La firma elettronica

Spesso si sente parlare della cosiddetta firma elettronica “debole”, ma di cosa si tratta?
Secondo la definizione del CAD la firma elettronica è l'insieme dei dati in forma elettronica,
allegati oppure connessi tramite associazione logica ad altri dati elettronici, utilizzati come
metodo di identificazione informatica.
Non ha nessuna delle caratteristiche proprie della “firma” in quanto la paternità del documento non è
certa e lo stesso è facilmente repudiabile, ma allora di cosa si tratta?
Si tratta di un probabile errore del legislatore comunitario che ha sbagliato nel tradurre electronic
signature con "firma elettronica".
L'analisi comparata del testo inglese e del testo italiano rende evidente questa circostanza.


3. La firma elettronica: analisi di una definizione

Direttiva 93 del 1999 DLGV 82/05 (testo vigente)
1. "electronic signature" means data in electronic Art.1 c.1, q) firma elettronica: l'insieme dei dati in
form which are attached to or logically associated forma elettronica, allegati oppure connessi tramite
with other electronic data and which serve as a associazione logica ad altri dati elettronici,
method of authentication; utilizzati come metodo di identificazione
1) "firma elettronica", dati in forma elettronica, informatica (art. 1, c. 1)
allegati oppure connessi tramite associazione
logica ad altri dati elettronici ed utilizzata come
metodo di autenticazione;
In breve il termine “signature” ha sì il significato di “firma”, ma in senso molto ampio visto che non si
tratta di una “sottoscrizione”, quanto piuttosto di un'impronta, tanto che nel dizionario britannico vengono
fornite le seguenti definizioni:
7. Biology, Medicine/Medical. a distinctive characteristic or set of characteristics by which a biological
structure or medical condition is recognized.
10. Chemistry, Physics. a characteristic trace or sign that indicates the presence of a substance or the
occurrence of a physical process or event: The satellite recorded a spectrum that is the signature of a
nuclear explosion.
–adjective
11. serving to identify or distinguish a person, group, etc.: a signature tune.

4. Ambiti di impiego

La firma elettronica, trova quindi il suo naturale ambito d'impiego in tutti quei campi in cui non è
necessario garantire la paternità di un documento quanto, piuttosto, verificare rapidamente e
senza incertezze eventuali modifiche apportate allo stesso.
Per esempio, i due documenti seguenti sono privi di firma, quindi è impossibile impossibile se
uno dei due è stato falsificato o alterato



L'impiego di una funzione di hash avrebbe reso evidente la falsificazione:
Checksum MD5 del file A: DD1C2A32AB1F0E2A54BFE67EBF9343F2
Checksum MD5 del file B: 416E90F61FB2EE4A3E7667B607DE7B59
Ogni modifica, anche marginale, altera il valore del checksum del file.
Tale sistema di sottoscrizione viene generalmente utilizzato nell'ambito della computer's
forensics per garantire che un'evidenza informatica (immagini, cartelle, documenti) non è stata
alterata.
Tuttavia questo strumento non è comunque idoneo a garantire la paternità di un
documento dato che il checksum può essere generato da chiunque conosca l'algoritmo
utilizzato.



La prova della modifica del documento è estremamente semplice in quanto i due valori sono
notevolmente differenti e la sottoscrizione effettuata utilizzando una firma elettronica è, sul
piano probatorio, liberamente valutabile in giudizio , tenuto conto delle sue caratteristiche
oggettive di qualità e sicurezza.
La prima osservazione da fare è che in tal modo viene sicuramente rispettato il principio di
prova per iscritto che il codice civile richiede per poter ammettere la prova per testimoni in caso
di forma richiesta ad probationem tantum.
Due differenti eccezioni potrebbero essere sollevate:
a) controparte eccepisce che il documento è completamente falso;
b) controparte eccepisce che il documento, pur essendo stato da lei realizzato, ha subito in
seguito delle modifiche.
Nel caso sub b) il giudice, e la parte interessata, possono agevolmente accertare, tramite
verifica diretta, se il documento prodotto in giudizio è stato alterato, ovvero non ha subito
modifiche, basta indicare l'algoritmo utilizzato ed il checksum di controllo, digitare
$ sha512sum file oppure
$ sha512sum -c hash
ed il gioco è fatto! Con un rischio di errore talmente basso da rasentare l'impossibilità!


VIII Firma elettronica qualificata e firma digitale
1. Differenze

Il documento informatico sottoscritto con firma elettronica avanzata, qualificata o digitale, che
garantiscano l'identificabilità dell'autore, l'integrità e l'immodificabilità del documento, ha
l'efficacia prevista dall'articolo 2702 del codice civile. L'utilizzo del dispositivo di firma si
presume riconducibile al titolare, salvo che questi dia prova contraria. Salvo quanto previsto
dall'articolo 25, le scritture private di cui all'articolo 1350, primo comma, numeri da 1 a 12, del
codice civile, se fatte con documento informatico, sono sottoscritte, a pena di nullità, con firma
elettronica qualificata o con firma digitale
Secondo il CAD la f.e. Avanzata è l'insieme dei dati in forma elettronica allegati oppure
connessi a un documento informatico che consentono l'identificazione del firmatario del
documento e garantiscono la connessione univoca al firmatario, creati con mezzi sui quali il
firmatario può conservare un controllo esclusivo, collegati ai dati ai quali detta firma si riferisce
in modo da consentire di rilevare se i dati stessi siano stati successivamente modificati
mentre la f.e. Qualificata è un particolare tipo di f.e. avanzata basato su un certificato
qualificato e realizzata mediante un dispositivo sicuro per la creazione della firma. La firma
digitale è un particolare tipo di f.e. avanzata basata su un certificato qualificato e su un
sistema di chiavi crittografiche, una pubblica e una privata, correlate tra loro, che consente al
titolare tramite la chiave privata e al destinatario tramite la chiave pubblica, rispettivamente, di
rendere manifesta e di verificare la provenienza e l'integrità di un documento informatico o di
un insieme di documenti informatici.


2. Certificati qualificati

Certificato qualificato art.28 “il certificato elettronico conforme ai requisiti di cui all’allegato I
della direttiva 1999/93/CE, rilasciato da certificatori che rispondono ai requisiti di cui all’allegato
II della medesima direttiva” (cfr art.1 lett.f).
In breve, i certificati qualificati devono includere:
- l’indicazione che il certificato rilasciato è un certificato qualificato;
- l’identificazione e lo Stato nel quale è stabilito il prestatore di servizi di certificazione;
- il nome del firmatario del certificato o uno pseudonimo identificato come tale ;
- l’indicazione di un attributo specifico del firmatario, da includere se pertinente, a seconda dello
scopo per cui il certificato è richiesto;
- i dati per la verifica della firma corrispondenti ai dati per la creazione della firma sotto il
controllo del firmatario;
- un’indicazione dell’inizio e del termine del periodo di validità del certificato;
- il codice d’identificazione del certificato;
- la firma elettronica avanzata del prestatore di servizi di certificazione che ha rilasciato il
certificato;
- i limiti d’uso del certificato, ove applicabili;
- i limiti del valore dei negozi per i quali il certificato può essere usato, ove applicabili.
Qualora manchino tali requisiti avremo dei certificati elettronici semplici, ovvero degli attestati
che collegano i dati utilizzati per verificare le firme elettroniche ai titolari e confermano l’identità
informatica dei titolari stessi.

4. Funzionamento

La definizione di “firma elettronica qualificata” lascia piuttosto perplessi non essendo ben chiaro
come la firma elettronica qualificata funzioni ed in cosa differisca dalla f.e. digitale; sembrerebbe
che per la firma e.q. sia sufficiente un “qualcosa” che garantisca la connessione univoca al
firmatario, su cui il firmatario possa conservare un controllo esclusivo e che sia collegata ai dati
ai quali si riferisce in modo da consentire di rilevare se i dati stessi siano stati successivamente
modificati (e che sia basata su un certificato qualificato e realizzata mediante un dispositivo
sicuro per la creazione della firma).
La firma digitale richiede, invece, una coppia di chiavi, una pubblica ed una privata, ma come
funziona il tutto?

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t1pYZkQfcXIkwsEQmM/xv8c2Am18aSGET7OsyjTrryRX+LfHNZacxbpvPwaaAHw=
=4/73
-----END PGP SIGNATURE-----

Caio:

KeyServer Tizio's PubKt


5. Efficacia

Il CAD stabilisce che il documento sottoscritto con firma elettronica avanzata, firma
digitale (o altra firma qualificata) ha l'efficacia prevista dall'art.2702 cc (scrittura
privata).

Una volta riconosciuta, la scrittura privata fa piena prova fino alla proposizione di
querela di falso.
È evidente che, nel caso della firma elettronica qualificata, la portata dell’istanza di
verificazione di scrittura privata, la cui funzione principale è di accertare l’autografia
della scrittura per controllare la presunzione di veridicità dettata dall’art. 2702 c.c.,
risulta assai limitata soprattutto alla luce della presunzione secondo cui l’utilizzo del
dispositivo di firma si presume riconducibile al titolare, salvo che sia data prova
contraria.

Utilizzando il sistema di crittografia a doppia chiave, infatti, la verificazione si risolve
necessariamente in un mero confronto oggettivo tra le chiavi depositate e quelle che,
in concreto, sono state utilizzate per sottoscrivere il documento.


6. Verifica

Il destinataria per verificarne l'autenticità non deve fare altro che selezionare “verifica” e la
chiave pubblica del firmatario:
*** PGP SIGNATURE VERIFICATION ***
*** Status: Good Signature
*** Signer: Avv. Emanuele Florindi <florindi@****> (0xA1120B93)
*** Signed: 16/03/2007 16.26.47
*** Verified: 16/03/2007 16.46.19
*** BEGIN PGP VERIFIED MESSAGE ***

Il sottoscritto, Pinco Pallino riconosce di essere debitore della
somma di euro 1000.
CHIEDE di poter pagare la somma tramite rate mensili per un
importo pari ad euro 100 mensili.
Prende atto che il mancato pagamento anche se derivante dall'omesso
versamento di una sola rata dell'importo proposto, comporterà
l'immediata decadenza dal beneficio della rateizzazione.

*** END PGP VERIFIED MESSAGE ***


6. Verifica

Come nel caso dell'hash la verifica si riduce ad una banale operazione matematica e la
modifica anche di un solo carattere darà esito negativo
*** PGP SIGNATURE VERIFICATION ***
*** Status: Bad Signature
*** Alert: Signature did not verify. Message has been altered.
*** Signer: Avv. Emanuele Florindi <florindi@*****> (0xA1120B93)
*** Signed: 16/03/2007 16.26.47
*** Verified: 16/03/2007 16.50.19
*** BEGIN PGP VERIFIED MESSAGE ***

Il sottoscritto, Pinco Pallino riconosce di essere debitore della
somma di euro 10000.
CHIEDE di poter pagare la somma tramite rate mensili per un
importo pari ad euro 100 mensili.
Prende atto che il mancato pagamento anche se derivante dall'omesso
versamento di una sola rata dell'importo proposto, comporterà
l'immediata decadenza dal beneficio della rateizzazione.

*** END PGP VERIFIED MESSAGE ***


6. Verifica


IX firma autenticata
1. art. 25 CAD

Molto importante è l’art. 25 Firma autenticata.
1. Si ha per riconosciuta, ai sensi dell'articolo 2703 del codice civile, la firma
elettronica o qualsiasi altro tipo di firma avanzata autenticata dal notaio o da
altro pubblico ufficiale a cio' autorizzato .
2. L'autenticazione della firma elettronica, anche mediante l'acquisizione digitale della
sottoscrizione autografa, o di qualsiasi altro tipo di firma elettronica avanzata consiste
nell'attestazione, da parte del pubblico ufficiale, che la firma e' stata apposta in sua
presenza dal titolare, previo accertamento della sua identita' personale, della validita'
dell'eventuale certificato elettronico utilizzato e del fatto che il documento sottoscritto non e'
in contrasto con l'ordinamento giuridico.
3. L'apposizione della firma digitale da parte del pubblico ufficiale ha l'efficacia di cui
all'articolo 24, comma 2.
4. Se al documento informatico autenticato deve essere allegato altro documento formato in
originale su altro tipo di supporto, il pubblico ufficiale puo' allegare copia informatica
autenticata dell'originale, secondo le disposizioni dell'articolo 23, comma 5.


X Contratti digitali
1. Definizioni

I contratti digitali rappresentano il genus rispetto alla species contratti telematici. Questi ultimi,
sono dei contratti digitali caratterizzati dall’incontro a distanza tra acquirente e venditore.

Come già per i documenti, definiremo digitali soltanto quei contratti conclusi esclusivamente in
forma elettronica, rectius elettronicamente, cioè senza che le parti utilizzino alcun documento
cartaceo. Una volta che si è esposta la definizione di contratto digitale, si rende necessario
distinguere tra contratti digitali in senso stretto e contatti digitali in senso ampio facendo
riferimento alla prestazione caratteristica del contratto.

I contratti digitali in senso stretto sono quei contratti che hanno una prestazione
caratteristica eseguita interamente e direttamente tramite il trasferimento elettronico di dati.

I contratti digitali in senso ampio sono quei contratti che, pur essendo stati conclusi
elettronicamente, hanno per oggetto la consegna di un bene materiale o che, comunque, non
hanno avuto adempimento in forma esclusivamente digitale.


2. Contratti telematici

I contratti telematici devono farsi rientrare nella categoria dei contratti inter absentes, ma con
alcune particolarità. La prima è che non esiste un solo tipo di contratto telematico, pertanto
l’approccio dovrà essere differente a seconda della situazione.
Possiamo individuare tre modalità di utilizzo del computer nella stipulazione di un contratto
telematico:
1) come mezzo di comunicazione della volontà;
2) come un automatico;
3) come mezzo integrativo della volontà umana (contratto cibernetico)..


3. Mezzo di comunicazione della volontà

Gli utenti si limitano ad utilizzare il computer per comunicare tra loro scambiandosi informazioni,
decidendo la prestazione ed infine concludendo il contratto direttamente on-line.

Questa situazione non presenta novità di rilievo rispetto ai tradizionali contratti inter absentes,
siano essi conclusi a mezzo posta o per telefono.

L'unico aspetto veramente importante da tenere presente è che, sebbene la telematica metta a
disposizione delle parti differenti sistemi di contrattazione a distanza, questi strumenti non
possono assolutamente essere considerati identici dal punto di vista dell'efficacia probatoria.


4. Contratti telematici semplici

La sua realizzazione non richiede, infatti, conoscenze particolari da parte del venditore e può
essere gestita in maniera più facile e sicura.
Navigando in Internet è facilissimo imbattersi in veri e propri "negozi virtuali" in cui fare acquisti
semplicemente "cliccando" su un tasto oppure, inviando un'e-mail.
Ognuna di queste due forme di conclusione del contratto presenta delle caratteristiche proprie
su cui vale la pena di soffermarsi.
In primis, è necessario osservare che non si può includere l'acquisto tramite e-mail tra i negozi
automatici in quanto si presuppone necessariamente la lettura del messaggio da parte di un
operatore umano.
In entrambi i casi si deve considerare la pubblicazione e l'offerta di merce all'interno del sito
Internet come un'offerta al pubblico e pertanto soggetta alle disposizioni dell'art. 1336 c.c. e del
DLGS 206/05, ma nel caso di negozio automatico il contratto si considererà concluso nel
momento in cui l'acquirente clicca sul tasto "invia", o su altro tasto dal significato similare.
La dottrina identifica, infatti, il momento della conclusione del contratto con la digitazione dei
numeri della propria carta di credito, senza che sia necessaria alcuna accettazione da parte del
venditore.


5. Contratti telematici avanzati

Questi limiti vengono superati dai contratti cibernetici, in altre parole da quei contratti in cui il
computer, utilizzando un programma di intelligenza artificiale, è in grado di adattarsi ad un
numero virtualmente infinito di situazioni.
Il programmatore, infatti, non si limita ad inserire alcune istruzioni prestabilite e immodificabili,
ma "istruisce" il computer affinché sia in grado di stabilire l'approccio migliore con ogni singolo
cliente, oppure come comportarsi in una determinata situazione. In tale fattispecie il computer
andrebbe considerato, cum grano salis!, un commesso elettronico piuttosto che un automatico.
Non possiamo parlare di rappresentanza in senso tecnico, in quanto non esistono due soggetti
con due volontà distinte, ma tuttavia, non sembra trascurabile il fatto che la “volontà” del
computer, se pure è la stessa del dominus per quanto riguarda l'origine, è, invece, sua, cioè del
computer stesso, quanto al modo e al tempo in cui concretamente si manifesta, in alcuni casi
tale volontà potrebbe apparire non prevedibile anche per lo stesso programmatore.
Le variabili potrebbero essere talmente numerose e talmente articolate da non permettere a
nessuno di prevedere quella che sarà la scelta, rectius il risultato dell'elaborazione, del
computer. In ogni caso il dominus ha la certezza che il computer ha fatto la scelta migliore, in
base alle istruzioni impartitegli in precedenza.
In altri termini, il computer non si limita a trasmettere le decisioni prese dall'uomo, ma è in grado
di elaborare, decidere e trasmettere decisioni proprie, come se fosse un essere che pensa e
vuole autonomamente


XI Patologie dei contratti digitali
1. Contratti telematici avanzati

Possibilità di imputare al dominus gli effetti giuridici dei contratti telematici automatici, e,
soprattutto, cibernetici.
Parte della dottrina sostiene che le decisioni del computer devono essere sempre imputate
all'uomo che lo ha programmato, in quanto nel programma "va ravvisata la proiezione nel futuro
del pensiero e della volontà dell'uomo e, quindi, anche la capacità, sia pure contenuta entro
limiti predeterminati, di intendere e di volere". Si conclude poi affermando che, in alcune
particolari situazioni, le decisioni del computer possono non essere state previste dal
programmatore ed essere pertanto estranee alla sua volontà, se non addirittura contrarie ad
essa.

E' evidente che, al verificarsi di una simile fattispecie, il programmatore non sarà vincolato
dall'affare concluso dal computer, soltanto nel caso in cui riesca a dimostrare che questo è stato
indotto a concludere il contratto da un malfunzionamento, rectius da un errore, che lo ha spinto
ad uscire dai limiti di quel "mandato digitale" rappresentato dal programma. Resta il problema,
non indifferente, della tutela del terzo che, fidandosi delle apparenze ha concluso il contratto
cibernetico.


2. “Rappresentanza” cibernetica...

L'unica soluzione possibile sembra debba essere ravvisata nell'estensione per analogia della
disciplina dell'errore commesso dal rappresentante e quindi, in base al rinvio effettuato
dall'articolo 1390 c.c., della disciplina dell'errore in generale.

Ammettendo tale soluzione un simile esame dovrebbe essere esteso a tutti i contratti digitali, in
modo da poterne identificare con precisione le caratteristiche tipiche allo scopo di individuarne i
fondamenti giuridici.
Una volta compiuta questa operazione, sarà agevole applicare alle varie fattispecie di contratto
digitale, le disposizioni codicistiche con cui queste presentano le maggiori affinità.

Indipendentemente dal fatto che a compiere materialmente un determinato atto sia stato un
computer, questo deve, necessariamente, essere stato precedentemente programmato da un
operatore umano, che ha provveduto ad "istruire preventivamente la macchina" determinando
comportamenti e risposte alle richieste della controparte.
Il giudice nell'esaminare il "comportamento" tenuto dal computer dovrà necessariamente
confrontarlo con quello previsto, almeno in linea di massima, dal programmatore per poi
verificare se, ed eventualmente perché, la macchina se ne sia discostata. E' evidente che ciò
può essere avvenuto fondamentalmente per tre ragioni:


2. “Rappresentanza” cibernetica...

A. Il programmatore è incorso in un errore di battitura mentre digitava le istruzioni per la
macchina, ovvero la macchina stessa ha commesso un errore nel trasmettere i dati (errore
ostativo), in tal caso troverà applicazione l'articolo 1433 Codice Civile.

B. Il programma è stato volontariamente manomesso in modo da commettere errori; la
manomissione potrà essere stata compiuta da uno dei contraenti (1439, primo comma), oppure
da un terzo, ma essere stata sfruttata a proprio vantaggio da uno dei contraenti (1439, secondo
comma), in tal caso troveranno applicazione gli articoli 1439 e 1440 del Codice Civile.

C. Il computer ha concluso il negozio perché caduto in errore su un elemento essenziale dello
stesso, o a causa di un errore nell'elaborazione delle informazioni oppure perché il
programmatore ha erroneamente programmato alcune delle istruzioni necessarie alla macchina
per elaborare i dati, in tali casi troveranno applicazione gli articoli 1428 e ss. del Codice Civile.

È, comunque, necessario mitigare la portata di quanto appena affermato ricordando che è
sempre opportuno leggere gli articoli sopra riportati alla luce di quanto stabilito dall'articolo 1390
del Codice Civile in relazione ad eventuali vizi della volontà in cui sia incorso il rappresentante.


Grazie per l'attenzione!

Avv.E anuele F
m lorindi
<emanuele.florindi@ciace-florindi.it>

Per approfondire:
http://www.ciace-florindi.it
http://www.telediritto.it
http://www.accademiascienzeforensi.it

© 2013 by Emanuele Florindi florindi@ciace-florindi.it
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