Äriühingute omandamise ja võõrandamise põhitõed. Peeter Kutman, Connect Estonia seminar

Luiga Mody Hääl Borenius www.lmh.ee

Äriühingute omandamine ja
võõrandamine

Peeter Kutman
LMHB partner, vandeadvokaat

5 aprill 2011


Tänased teemad

 M&A tehingu põhietapid
 Kavatsuste protokoll (Letter of Intent)
 Due Diligence 4

 SPA (osaluse omandamise leping)
 SHA (aktsionäride/osanike leping)


M&A tehingu põhietapid


Kontakt poolte Konfidentsiaalsus LOI (kavatsuste
vahel (ostja, leping (NDA) protokoll)
investor)
6

Lepingute Eeltingimuste
Due Diligence allakirjutamine täitmine (conditions
(SPA & SHA) precendent)

Jõustamisjärgsed
Lepingu jõustamine
tegevused (post-
(closing)
closing issues)


Kavatsuste protokoll


LOI: tingimused, olemus, eesmärgid (1)

 Kavatsuste protokoll, inglise k - Letter of Intent
(LOI), Memorandum of Understanding (MOU), Term
Sheet, Heads of Agreement
8

 Erinevalt eellepingust ei ole tavaliselt tervenisti
siduv (konfidentsiaalsus, eksklusiivsus, kulude
jaotamine jms on reeglina siduv)


LOI: tingimused, olemus, eesmärgid (2)

 VÕS 33 - Eelleping on kokkulepe, millega pooled
kohustuvad tulevikus sõlmima lepingu eellepingus
kokkulepitud tingimustel.
9

 Paneb paika tehingu põhitingimused ning sätestab
tagatised/ vastutuse juhuks, kui lepingueelsed
läbirääkimised ebaõnnestuvad.


VÕS 14
Lepingueelsed läbirääkimised (1)

(1) Lepingueelseid läbirääkimisi pidavad või lepingu
sõlmimist muul viisil ette valmistavad isikud
peavad mõistlikult arvestama üksteise huvide ja
õigustega. Kui isikud esitavad üksteisele lepingu
sõlmimise ettevalmistamise käigus andmeid, 10

peavad need olema tõesed.
(2) Lepingueelseid läbirääkimisi pidav või muul viisil
lepingu sõlmimist ettevalmistav isik peab teisele
poolele teatama kõigist asjaoludest, mille vastu
teisel poolel on lepingu eesmärki arvestades
äratuntav oluline huvi. Neist asjaoludest, mille
teatamist teine pool ei saa mõistlikult oodata, ei
pea teatama.


VÕS 14
Lepingueelsed läbirääkimised (2)

(3) Kui lepingueelseid läbirääkimisi pidanud isikud ei
saavuta kokkulepet, siis läbirääkimistest ei tulene
neile õiguslikke tagajärgi. Isik ei või pahauskselt,
eelkõige lepingu sõlmimise tahteta läbirääkimisi 11
pidada, samuti neid pahauskselt katkestada.
(4) Kui lepingueelsetel läbirääkimistel osalenud isikule
tehti teatavaks asjaolusid, mis ei kuulu
avaldamisele, ei tohi ta, sõltumata lepingu
sõlmimisest või sõlmimata jäämisest, neid
asjaolusid teistele isikutele avaldada ega neid
pahauskselt enda huvides ära kasutada.


LOI: tüüpilised sätted (1)

 Kavandatava tehingu struktuur
 Hind (muutmine tulenevalt DD tulemustest)
 Olulised ostulepingu (SPA) tingimused
12

 Konfidentsiaalsuse kokkulepe
 Eksklusiivsus no-shop / no-talk tingimused


LOI: tüüpilised sätted (2)

 Värbamise keeld no-hire/non-solicitation
 DD protsessi kirjeldus
 Kulude jaotamine
13

 Kohaldatav õigus ja vaidluste lahendamine
 Kehtivus /drop-dead tingimus


Due Diligence


DD liigid ning eesmärgid

 Pärineb USA väärtpaberiõigusest – ühinemise
/omandamise käigus müüdava objekti uuring
 Faktide kontroll; riskide indentifitseerimine; 15

 Müüja DD ja investori/ostja DD
 Õiguslik-, finants-, maksu-, äri-, tehniline,
keskkonna DD
 DD tulemuste / leidude / kajastamine lepingus
 Riskide hindamine


DD kulg

 Küsimustik (DD request list / questionnaire)
 Data room ja intervjuud
 DD raport – findings, full report 16

 riskantsed tehingud ja toimingud
 seadusele mittevastavad tehingud ja toimingud
 õigeaegselt tegemata tehingud ja toimingud
 õigussuhted müüjaga seotud isikutega
 tehingud, mis võivad sõlmitava tehingu tõttu lõppeda
(change of control clauses)


Õigusliku due diligence (LDD) valdkonnad

 Äriõiguslikud küsimused  Konkurentsiõiguslikud
küsimused
 Varad (sh. IP)
 Kindlustuslepingud
 Finantsküsimused 17

 Maksud
 Lepingud
 Keskkonnaõiguslikud
 Töösuhted
küsimused
 Vaidlused ja nõuded
 Suhted riigiametitega
(litsentsid, load)


DD tulemused

 Ernst & Young uuring Taanis:
 Ostja loobus tehingust - 20% juhtudel
 Ostja kauples hinda alla - 18% juhtudel
 Ostja kauples hinda alla ja saavutas muid soodsaid 18

tingimusi – 7% juhtudel
 Ostja saavutas muid soodsaid tingimusi – 4%
juhtudel
 Müüja võib kasu saada ebaselgete asjaolude
avaldamisest, riskide ja võimalike kohustuste välja
toomisest


DD tulemused

 No deal
 Hinna alandamine
 Garantiid
 Tehingu struktuuri muutmine 19

 Eeltingimuste täitmine
 Leping saab täpsem ja reguleerib detailsemalt
probleemseid küsimusi
 Tehing läbipaistvam


SPA
(Share Purchase Agreement)

SPA: põhielemendid (1)

 Eeldused (tehingu taust, sh. LOI)
 Definitsioonid
 Lepingu ese ja omandi üleandmine 21

 Hind ja selle muutmise mehhanism
 Tagatised / escrow kokkulepe
 Lõpule viimine (nt väärtpaberikanne makse vastu /
makseta EVK-s, äriühingu organite heakskiit, jms)


SPA: põhielemendid (2)

 Eeltingimused (conditions precedent)
 Poolte kinnitused ja tagatised (representations and
warranties)
22
 Kahjude hüvitamine / vastutus (sh. piirangud)
 Täiendavad kohustused (konfidentsiaalsus,
konkurentsikeeld, värbamise keeld, kohustus
jätkata tavapärast tegevust, jms.)
 Kohaldatav õigus ja vaidluste lahendamine
 Muud tüüptingimused / boiler-plate tingimused


SPA elemendid – eeltingimused

 Müüjasõbralikkus ja väiksemas tehingus puuduvad
eeltingimused
 Äriühingu organite heakskiitmine /ostueesõigusest
loobumine 23

 Riigipoolne heakskiitmine (koondumiskontroll)
 Oluliste muutuste puudumine
 Rahuldavad DD tulemused / DD probleemide seis
parandatud
 Finantseerimine tagatud


SPA elemendid – müüja kinnitused

 Palju kinnitusi ostjasõbralikus lepingus
 Tavapärased kinnitused / spetsiifilised kinnitused
 Müüja teadmine ja olulisuse kriteerium 24

 DD/disclosure letter, mis mõjutab vastutust
(mõistliku avaldamise printsiip / fairly disclosed)
 Kinnituste kordamine tehingu lõpuleviimisel


SPA elemendid – vastutus

 Kahju mõiste (otsene / kaudne kahju)
 Vastutuse piirmäär
 Vastutuse minimaalne määr (floor, de minimis ja 25

basket põhimõtted)
 Ajaline piiramine
 Erandid (maksud, mõnikord IP, keskkonna küsimused)
 DD ja muu avaldatud informatsioon
 Osaline / solidaarne vastutus


Tehingu lõpuleviimine ja selle järgsed
tegevused

 Jõustamine tavaliselt läbi väärtpaberikande makse
vastu või makseta EVK-s
 Osa hinnast võidakse maksta escrow arvele müüja 26

vastutuse tagamiseks
 Tehingu lõpuleviimisjärgse hinna “kohendamine”
tulenevalt müüdava ettevõtte tegelikest näitajatest
 Muudatused äriühingu juhtorganites


SHA – aktsionäride / osanike leping

SHA – eesmärgid, funktsioonid

 Aktsionäride/osanike vaheliste suhete
reguleerimine:
 ühingu juhtimisel
28
 osaluse võõrandamisel / koormamisel
 versus põhikiri


SHA – põhielemendid (1)

 Otsustamine ja ühingu juhtimine:
 juhatuse/nõukogu moodustamine; CEO määramine
 veto õigused juhatuses/nõukogus/üldkoosolekul
• aruandluse põhimõtete muutmine
• osa/aktsiakapitali muutmine 29

• ühinemise otsustamine
• dividendide maksmine
 juhtimisorganite pädevus/otsustamismehhanismid
 tehingud seotud osapooltega/tehingud turutingimustel/
tegevuspiirangud, sh konkurentsipiirangud
 osanike/juhtkonna IP õigused


SHA – põhielemendid (2)

 Osaluse võõrandamine ja exit:
 piirangud osaluse vabaks võõrandamiseks ja pantimiseks
(nt ostueesõigus, lock up – osaluse külmutamine)
 osanike omavahelised tehingud tavaliselt lubatud, kuid
piirangud osaluse koondumiseks
 optsioonid 30

 võtmetöötajate osalused – mis saab, kui lahkuvad
(good and bad leaver)
 VC investeeringud on kindla tähtajaga – reguleeritud exit i
aeg ja protsess
 drag along – investori huvides – „kui mina müün, peavad
kõik müüma“
 tag along – aktsionäri/osaniku õigus tema osalus
ostetakse, kui teised müüvad


SHA template struktuur

 SISUKORD



 1 DEFINITSIOONID JA TÕLGENDAMINE

 2 POOLTE AVALDUSED JA KINNITUSED

 3 LEPINGU EESMÄRK NING ÜLDISED ÄRITEGEVUSE PÕHIMÕTTED

 4 ÜHINGU JUHTIMINE

 5 PÕHIKIRI 31

 6 OSADE TAGASIOSTMINE TÖÖTAVATELT OSANIKELT

 7 PANTIMISE KEELD, OSADE VÕÕRANDAMINE

 8 FINANTSEERIMINE JA KASUMI JAOTAMINE

 9 INTELLEKTUAALSE OMANDI ÕIGUSTE ÜLEANDMINE

 10 ÄRI- JA TOOTMISSALADUS

 11 KONKURENTSIKEELD

 12 VASTUTUS

 13 LEPINGU JÕUSTUMINE JA KEHTIVUS

 14 LÕPPSÄTTED


Tänan!


BORENIUS GROUP
Full Service Fenno-Baltic Solution

Borenius Group (www.boreniusgroup.com) is an alliance of law firms operating in Finland, Estonia, Latvia and Lithuania.
The member firms of Borenius Group are independent and separate legal entities practicing advocacy
for their own account and following their respective local Bar rules.


Äriühingute omandamise ja võõrandamise põhitõed. Peeter Kutman, Connect Estonia seminar

Empfohlen

Empfohlen

Weitere ähnliche Inhalte

Empfohlen

Empfohlen (20)

Äriühingute omandamise ja võõrandamise põhitõed. Peeter Kutman, Connect Estonia seminar