El documento describe el marco legal de las concesiones y permisos de servicios públicos en Brasil. Explica que el Estado moderno formula políticas públicas y estimula la participación privada en la prestación de servicios. Las concesiones transfieren la prestación al sector privado, cuya retribución proviene principalmente de las tarifas pagadas por los usuarios. Las agencias reguladoras establecen normas obligatorias para todas las partes involucradas. También analiza ejemplos de concesiones de aeropuertos y alianzas público-privadas (PPP

1. LA CONCESIÓN Y EL PERMISO DE SERVICIOS PÚBLICOS EN BRASIL Prof. Marcelo Figueiredo : Abogado, Director (Decano) de la Facultad de Derecho de la Pontifícia Universidad Católica de São Paulo; Presidente de la Asociación Brasileña de los Demócratas Constitucionales - ABCD y Miembro del Comité Ejecutivo de IACL-IADC.

2. El Estado moderno es menos un ejecutor o prestador de obras y servicios y cada vez más un formulador de políticas públicas, eligiendo prioridades, buscando la mejor forma de atenderlas, estimulando las actividades económicas de los particulares volcadas hacia la realización de aquellas prioridades, siempre de manera transparente y participativa, configurando lo que ya se ha convenido denominar “Estado Regulador”.

4. La tarifa es el elemento central de la propuesta económica presentada por el particular en la licitación para el otorgamiento de concesiones, y debe proporcionar la sostenibilidad económica del contrato, pues engloba los importes imprescindibles para la amortización de las inversiones y la rentabilidad que de ellos se derive. O sea, en la concesión de servicio público, la Administración Pública desempeña un papel secundario en la retribución del particular, puesto que no es ella quien paga el servicio prestado.

6. Art. 175. Corresponde al Poder Público, en los términos de la ley, directamente o bajo el régimen de concesión o permiso, siempre mediante licitación, la prestación de servicios públicos.

8. Las Agencias reguladoras son autarquías dotadas de autonomía especial y su independencia está generalmente asegurada por la atribución de mandato a sus dirigentes, que no pueden ser destituidos sino por causa justificada. También es un trazo distintivo de las agencias reguladoras su competencia normativa para establecer normas concernientes a los servicios que son obligatorias para todas las partes involucradas (concedentes, concesionarias y usuarios).

9. A política tarifaria en las concesiones de servicio público fue establecida por las Leyes 8.987 y 9.074, ambas de 1995, en cumplimiento del artículo 175, III, de la CF. No es de la competencia de las agencias reguladoras formular esta política, limitándose éstas a ejecutarlas.

10. La cuestión económica se debe estudiar respecto a cada caso, a cada emprendimiento, calculándose el monto de los recursos financieros necesarios, el tiempo de ejecución, la forma y el monto de participación de cada uno de los asociados, las fuentes de recursos y las garantías correspondientes.

11. Concesiones de Aeropuertos El gobierno federal brasileño va a exigir una inversión mínima de R$ 13, 2 mil millones de reales, (22,4 mil millones de dólares) [N. tradutora: parece-me que os valores Real/Dólar estão trocados] para el aumento de la capacidad de los tres aeropuertos que se pretende transferir a la gestión de la iniciativa privada -Cumbica (SP), en Guarulhos, Brasilia y Viracopos, en Campinas.

12. El más caro será Cumbica, en São Paulo, el aeropuerto de mayor movimiento del País, con R$ 2,29 mil millones, (3,8 mil millones de dólares) seguido de Viracopos con R$ 521 millones, (885 millones de dólares) y Brasilia, con R$ 75 millones (127 millones de dólares).

13. Las alianzas Público-Privadas (Colaboración Público-Privada) La expresión “ Parceria Público-Privada” [Alianza Público-Privadas] identifica una forma especial de concesión de servicio público precedido de la ejecución de obra pública.

14. El Project Finance se puede definir como una modalidad de financiación garantizada por los ingresos, activos y derechos de concesión de un proyecto específico. específico. Se trata de una estructura de financiación basada en la atractividad de un dado proyecto, y no en el análisis de crédito de la entidad privada, como sucede en el corporate finance. En la base de la decisión de financiación de un Project Finance está, entonces, la capacidad del proyecto de generar recursos que garanticen el pago y retribución del capital invertido”.

15. La Ley 11.455/2007 fijó las directrices nacionales del saneamiento básico en el País, fundada en principios como la universalización, eficiencia, capacidad de pago de los usuarios y calidad del servicio. Su propósito es enfrentar, en verdad, grandes retos en este sector, como el de extender a todos los servicios de abastecimiento de agua y recolección, con tratamiento de aguas servidas en regiones metropolitanas, incluso implementando normas específicas para su concesión (por ejemplo, subsidios directos, tarifarios o internos, según los términos del artículo 31).

16. Son servicios que, en algunos casos, acoplan saneamiento básico (agua y aguas servidas), o basura y generación de energía por medio del reciclaje de la basura y la quema del gas metano generado por la basura orgánica, con procedimientos para obtener créditos de carbono con dicha quema.

18. El modelo de colaboración público-privada ha estado desde el siglo XV en toda la Europa Occidental. Como curiosidad, se puede recordar que la Torre Eiffel fue el objeto de un convenio tripartito entre el Ministro de Comercio e Industria, en su condición de Comisario de la Exposición Universal, el Ayuntamiento de París y Gustavo Eiffel, ingeniero constructor.

19. La concesión «como precio por estos trabajos, tal como se evalúan en el Anexo, se acuerda en pago al Sr. Eiffel una suma de 15.100 francos franceses de los créditos otorgados a la Exposición Universal y el disfrute de la explotación de la Torre durante el año de la Exposición y los veinte años siguientes, a contar a partir del 1 o . de enero de 1890».

20. GRAN BRETAÑA Modernamente podemos clasificar los contratos públicos en Gran Bretaña en: procurement contracts , en los cuales se incluye el contracting out y las PFIs (colaboraciones público-privadas financiadas en Project Finance), los acuerdos con organizaciones privadas de auto-regulación ( private self regulatory organizations ) y los contratos entre órganos de la Administración y los contratos de empleo con trabajadores de la Administración (civil servants).

21. FRANCIA El contrato de aparcería es un contrato administrativo por el cual el Estado o un establecimiento público del Estado le confía a un tercero, por un período determinado en función de la duración de amortización de las inversiones o de las modalidades de financiación adoptadas, una misión global cuyo objeto sea la construcción o la transformación, la actualización, la manutención, la explotación o la gestión de obras, de equipamientos o de bienes necesarios al servicio público, así como la totalidad o parte de su financiación, con excepción de toda participación en el capital.

22. Puede igualmente tener por objeto la totalidad o parte de la concepción de esas obras, equipamientos o bienes inmateriales, bien como prestaciones de servicios necesarias para el ejercicio, por la persona pública, de la misión de servicio público de la cual está encargada.

23. ESPAÑA Ley 30/1992 (art. 88) “Las Administraciones Públicas podrán celebrar acuerdos, pactos, convenios o contratos con personas tanto de derecho público como privado, siempre que no sean contrarios al Ordenamiento Jurídico, ni versen sobre materias no susceptibles de transacción, y tengan por objeto satisfacer el interés público que tienen encomendado, con el alcance, efectos y régimen jurídico específico que en cada caso prevea la disposición que lo regule, pudiendo tales actos tener la consideración de finalizadores de los procedimientos administrativos o insertarse en los mismos con carácter previo, vinculante o no, a la resolución que les ponga fin”.

24. a. La construcción, instalación o transformación de obras, equipos, sistemas, y productos o bienes complejos, así como su mantenimiento, actualización o renovación, su explotación o su gestión ; b. La gestión integral del mantenimiento de instalaciones complejas.

25. c. La fabricación de bienes y la prestación de servicios que incorporen tecnología específicamente desarrollada con el propósito de aportar soluciones más avanzadas y económicamente más ventajosas que las existentes en el mercado. d. Otras prestaciones de servicios ligadas al desarrollo por la Administración del servicio público o actuación de interés general que le haya sido encomendado”.

26. REPORTAJES RESPECTO A LA UTILIZACIÓN DE LAS “PPP” (PARCERIAS PÚBLICO PRIVADAS – COLABORACIONES PÚBLICO PRIVADAS) EN BRASIL

27. Título: Minas distribuye hoy remedios de PSIQUIÁTRICOS Fuente: Valor Económico, 11/05/2011, Brasil, P. A3

28. Título: Brasil precisa 366 mil m 2 más de terminales para la Copa del Mundo Fuente: O Estado de São Paulo, 27/04/2011, Economía, p. B1

29. Título: Consorcio estudia construcción de satélite Fuente: Valor Econômico, 29/06/2010, Empresas/Tecnologia e Comunicações, p. B3

30. Título: Pernambuco lanza hoy su segunda PPP Fuente: Valor Econômico, 05/05/2008, Brasil, P. A4

31. Título: RS quiere usar PPP para la construcción de cinco presidios Fuente: Valor Econômico, 16/06/2009, Brasil, p. A2

32. Título: Sabesp firma su primera PPP Fuente: Valor Econômico, 13/06/2008, Empresas, p. B8

33. Título: PPPs conquistan espacio en obras contratadas en los municipios Fuente: Valor Econômico, 23/09/2010, Brasil, p. A3

34. Título: PPPs surgen como salida para manejo de la basura urbana Fuente: Valor Econômico, 15/02/2011, Brasil, p. A4

35. Título: En Bahia, ejemplo exitoso de PPP Fuente: O Globo, 12/12/2010, O País, p. 3

36. Título: Terminal de Guarulhos puede ser hecho por PPP Fuente: O Estado de São Paulo, 25/03/2011, Economia, p. B8