Conférence donnée dans le cadre du parrainage de la promotion sortante du Magistère Droit des TIC de Poitiers (16 novembre 2012).
Revisiter l'histoire du droit de l'internet sous cet angle particulier montre à quel point la régulation des contenus "adultes" a un effet miroir sur la régulation de l'internet tout entier.
1. seXe, internet et droit
Cédric Manara
(instructeur expérimenté)
<www.cedricmanara.com> [SFW]
2.
3. [Préliminaires]
Pourquoi ce sujet ?
Parce que vous êtes jeune
Parce que j’en ai vu !
Un révélateur de l’évolution du droit de
l’internet depuis 1995
On ne peut parler sérieusement de la
chose sans parler de la chose
-3
8. [La première fois]
Septembre 1996 :
S. rompt avec F.
F. prend un abonnement internet
avec un modem bas-débit, il publie des « photos à
caractère pornographique de S. », scannées une par
une
Privas, 3 sept. 1997
F. est condamné pour avoir mis ou conservé en
mémoire informatique des données nominatives sans
l’accord exprès de l’intéressée qui directement ou
indirectement fait apparaître ses mœurs
Image donnée personnelle
Infraction « low tech »
-8
9. Démocratisation du voyeurisme
T. Corr. Bayonne, 25 avril 2002
Attendu qu’il est prévenu d’avoir à SAINT-JEAN DE LUZ LE 17 AOUT 201 en tout cas sur le
territoire national et depuis temps non couvert par la prescription volontairement porté atteinte à
l’intimité de la vie privée de Melle XXX et de Monsieur XXX, en fixant, enregistrant sans leur
consentement, leur image, alors qu’ils se trouvaient dans un lieu privé, en l’espèce en les filmant
à l’aide d’un camescope alors qu’ils se trouvaient au domicile de Mr XXX.
infraction prévue par ART.226-1 AL.1 2° C. PENAL et réprimée par ART.226-1 AL.1, ART.226-31
C.PENAL. ;
-9
14. Facilitation de l’usurpation
d’identité
Ex. 1 : T. Corr. Carcassone, 16 juin 2006
Attendu, tout d’abord, que Christine S. a reconnu
avoir utilisé et communiqué l’identité et les
coordonnées téléphoniques de Carine G., à deux
reprises, dans le cadre de conversations qu’elle
avait avec des hommes sur des sites internet de
rencontres, à savoir "Meetic" et "Wanadoo",
Qu’elle avait, pour ce faire, choisie l’utilisation de
pseudonymes tels que "coquine", "coquinette" ou
encore "tocli"
V. aussi Barnes v. Yahoo, 2005 WL 3005602 (D. Or., 8
nov. 2005)
- 14
18. Durcissement ou
assouplissement
(du cadre) ?
Des informations nominatives
& infractions low tech
Aux données personnelles
sexting aujourd’hui
Que nous apprend cette évolution ?
banalisation des comportements
ou aggravation des atteintes à la vie privée ?
Nouvelles pratiques
- 18
20. La notion d’ordre public a-t-elle
cours sur internet ?
En France
annuaire-des-cons.com, TGI Nice, réf., 28 mars 2002
desir-sexe.com & desirsexe.com, Paris, 19 oct. 2005
Ce signe n’est pas « en lui-même (...) immoral et
contraire aux bonnes mœurs »
- 20
23. NIC .ly:
“regulations (…) clearly state that it reserves the
right to suspend or remove a .ly domain name in
violation of rules and regulations”
- 23
25. Ordre public gardiens privés
Offensive or violent material
Allowed
Items of historical importance associated with acts of violence against public figures
War documentaries or documentary photos portraying victims of war or violence
Hollywood-style horror movies, even if they have graphic, violent subject matter
Documentaries about animal fighting (for example, cock fights or dog fights)
Documentaries about morgues and funeral homes
Items that state a political viewpoint either supporting or opposing war
Not allowed
Explicit crime scene or morgue photographs
Electric chairs and related capital punishment items
Any item related to or glorifying dog fighting
Any item related to or glorifying cock fighting
Any video showing hostages being executed
Any video of convicted felons being executed
Items encouraging violence toward a specific person
These films and genres:
- Bum fights
- Bum hunts
- Necromantik
- Criminals Gone Wild
- Faces of Death
- Executions
Any item that glorifies or promotes violence towards animals or humans
Snuff films
Items related to terrorist organizations
- 25
27. La liberté éditoriale en Question
Paris, 25 janvier 2008
Ne constitue pas un trouble illicite le fait, par un
moteur de recherche qui a détecté que la visite d’un
site peut endommager un ordinateur (virus,
espiogiciel…), d’en avertir ses utilisateurs.
- 27
28. Filtrage privé limité à un cercle
Famille : LCEN, art. 6.I : Les FAI
proposent à leurs abonnés au moins un moyen
technique permettant
soit de restreindre l’accès à certains services,
soit de les sélectionner
les informer de leur existence
Voisins : sécurisation HADOPI (R. 335-5.-I
CPI)
Salariés, usagers : normes privées
Règlement intérieur d’entreprise, de
bibliothèque…
- 28
29. Responsabilité du diffuseur de
contenus adultes ? [1]
L’éditeur d’un service de diffusion d’images
pornographiques à des fins commerciales
doit prendre les précautions qui s’imposent
pour rendre impossible l’accès des mineurs à
ces messages
Figuraient sur les pages
des mises en garde
et des informations sur des logiciels restrictifs
d’accès,
précautions jugées insuffisantes
CA Paris, 13ème chambre, section A, 2 avril 2002
- 29
30. Responsabilité du diffuseur de
contenus adultes ? [2]
• CA Paris, 13 mai 1998 (vendeur de cassettes
sulfureuses proposées sur un forum de discussion)
« à l’heure actuelle les divers logiciels et
protocoles utilisés ne permettent pas un filtrage
efficace du contenu individuel de chaque
message »
Comp. TGI Paris, réf., 18 fév. 2002 :
« la société défenderesse a (…) justifié de la
mise en place d’un système de filtrage »)
- 30
33. En France
LCEN, art. 18
Des mesures restreignant, au cas par cas, le
libre exercice de leur activité par les
personnes mentionnées aux articles 14 et 16
peuvent être prises par l'autorité
administrative lorsqu'il est porté atteinte ou
qu'il existe un risque sérieux et grave
d'atteinte au maintien de l’ordre et de la
sécurité publics, à la protection des mineurs
(…)
- 33
34. En France toujours
CPCE, art. L. 45-2 1°
L’enregistrement ou le renouvellement des
noms de domaine peut être refusé ou le nom
de domaine supprimé lorsque le nom de
domaine est susceptible de porter atteinte à
l’ordre public ou aux bonnes mœurs ou à des
droits garantis par la Constitution ou par la loi
- 34
35. Accès à un site en particulier
L’affaire Virgin Killer (UK)
L’Internet Watch Foundation « supprime d’internet » les
contenus "potentially illegal"
en particulier pédopornographique
Le groupe de rock Scorpions a utilisé cette image pour
l’album Virgin Killer
L’image peut aussi être trouvée en ligne sur Wikipedia
- 35
36. Virgin Killer [2]
Déc. 2008: plainte à l’IWF à propos de
l’article relatif à cet album de Scorpions
L’image s’y trouvait depuis juin 2005
En 2007, elle fut brièvement retirée par les
Wikipédiens eux-mêmes, après débat
Après des plaintes aux USA, le FBI ne fit
rien
- 36
37. Virgin Killer [3]
IWF: "indecent image of a children under the age of 18"
A ajouté à la liste noire des URLs celles de l’image et de
l’article
Pour raisons techniques, l’effet collatéral fut d’empêcher l’accès
à TOUT Wikipédia à une catégorie d’utilisateurs
Pendant que d’autres ne pouvaient plus modifier tout article sur
Wikipedia (partage d’adresses IP avec les "vandales")
Pour d’autres utilisateurs, aucun effet
Après quelques jours, l’IWF a reconnu qu’elle n’avait pas
réussi à bloquer l’image, mais contribué à la faire connaître
Et il y a désormais un article Wikipedia consacré à cette
controverse…
- 37
47. Centre d’arbitrage et de médiation de l’OMPI
DÉCISION DE LA COMMISSION ADMINISTRATIVE
SCM France (Anciennement Editions Aixoises Multimédia) contre Monsieur Olivier Pinton
Litige No. D2011-0825
1. Les parties
Le Requérant est SCM France (Anciennement Editions Aixoises Multimédia), Paris, France, représenté par le cabinet Pierre-Olivier Lambert, France.
Le Défendeur est Monsieur Olivier Pinton, Chartres, France.
2. Nom de domaine et unité d’enregistrement
Le litige concerne le nom de domaine <leboncoinducul.com>.
L’unité d’enregistrement auprès de laquelle le nom de domaine est enregistré est OVH.
- 47
48. Ancienne jurisprudence sur les
« meta-tags »
Playboy Enterprises Inc v Terri Welles
4 janvier 1999, 98-CV-0413-K
Pamela Anderson…
- 48
49. Premier contentieux relatif au
keying
Playboy Enterprises v. Netscape & Excite, US
District Court, California, 24 juin 1999
• [a driver sees] a sign that reads "Fast Food Burgers" to find a
well-known fast food burger restaurant, next to which stands a
billboard that reads: "Better Burgers: 1 Block Further." The driver,
previously enticed by the prospect of a burger from the well-
known restaurant, now decides she wants to explore other
burger options. Assuming that the same entity owns the land on
which both the burger restaurant and the competitor's billboard
stand, should that entity be liable to the burger restaurant for
diverting the driver?
- 49
50. Mots clef
de PlayBoy v. Excite
… à CJUE, 23 mars 2010, C-238/08
(Eurochallenges)
Que nous apprend cette (non) évolution ?
Effets de la lecture du droit des marques pour
les nouveaux modèles économiques
- 50
51. Hors limite
Playboy Enters., Inc. v. Chuckleberry
Publ'g, Inc., 939 F. Supp. 1032, 1039
(S.D.N.Y. 1996)
Un éditeur italien distribuait un magazine
intitulé Playmen
Playboy poursuivit en 1981 pour en empêcher
la distribution aux USA
Et poursuivit de nouveau quand cet éditeur se
mit à publier en ligne
- 51
52. Playboy Playmen
La District Court a jugé que :
l’injonction de 1981 doit être comprise comme
interdisant à de créer sous le nom Playmen un
site contenant des images du même type que
celle du magazine à l’origine de la sanction,
cette injonction n’empêchait pas le défendeur de
continuer à exploiter son site Playmen en Italie,
dès lors qu’il en prohibait l’accès au public
américain.
À peu près tout le contentieux international
depuis lors répète le même débat
55. Que veut dire « sucks » ?
De alitaliasucks.com
À accorsucks.com
« la commission estime que dans le cas d’un public non anglophone,
voire anglophone, mais peu habitué aux expressions familières ou
argotiques, bref, d’un public ignorant la signification du mot "sucks" en
soi ou pour désigner des sites de "cyberprotestation", la formule
"accorsucks" ne signifie rien de plus que l’adjonction à la marque
connue "accor" d’un suffixe dénué de sens particulier » (D2001-0007)
En passant par
“the Panel orders that the domain names <germanlego.com>,
<legogiraffe.com>, <legogiraffepenis.com>, and <legopenis.com> be
transferred to Complainant” (D2009-1467)
Que nous apprend cette évolution ?
Érection de frontières intellectuelles plutôt que
géographiques
- 55
58. 4
La responsabilité des
entremetteurs intermédiaires
59. « Tu viens chez moi ? »
[l’hébergement]
Affaire Altern / Estelle H.
CA Paris, 10 février 1999
Clic !
- 59
60. Décision Lorie c/ Wanadoo
[TGI Paris, 12 février 2003]
Pas de faute du moteur :
Il n’est pas démontré l’existence
d’une erreur de conception du
système d’indexation ou d’un
dysfonctionnement
Il ne peut y avoir d’obligation de
surveillance de sa part
Il n’y a pas eu d’intervention
positive de sa part
- 60
64. Action en justice
La société Alain Afflelou a demandé :
le blocage, au moins pour les utilisateurs
disposant d’une adresse IP française
la disparition de l’image du moteur de
recherche Google Images
- 64
65. Réponse de Google
Nous analysons et indexons les images de manière
totalement automatique, en leur associant des mots clés
Ces images ne peuvent être visualisées au format et
dans leur contexte d’origine que, par simple clic, sur les
sites sur lesquels elles ont été mises en ligne.
Il existe un système de filtrage, permettant d’éviter
l’apparition d’images pornographiques
Mais tout risque d’apparition d’images de ce genre ne
peut être totalement éliminé, lorsque aucun mot clé
évocateur de celui-ci n’y est associé, comme c’est le cas
en l’espèce
- 65
66. Décision Afflelou
[TGI Paris, 27 février 2006]
La société Google
“ne peut être considérée comme
fournissant, au sens des dispositions
de la loi n°2004-575 du 21 juin 2004,
un accès à des services de
communication au public en ligne,
celle-ci indexant et référençant des
sites de manières automatique, les
résultats des requêtes qui lui sont
adressées fussent-il répertoriés dans
son service particulier de recherche
d’images”
- 66
67. Perfect 10 v. Amazon & Google
(2007)
Inline linking ≠ Material hosting
Utilisation de vignettes par Google = fair
use, en particulier parce qu’elles sont
“highly transformative”
Transformation of images from a use of entertainment
and artistic expression to one of retrieving information
- 67
68. French lesson
Que nous apprend cette évolution ?
Massification & privatisation des contentieux
et de leurs solutions
- 68
69. Exemple: DMCA Complaint to
Twitter [1]
November 17, 2010
Sender Information:
Kat Dennings
Sent by:
Lavely & Singer PC
Los Angeles, CA, USA
Recipient Information:
Twitter
San Francisco, CA, 94107, USA
Sent via: online f orm
Re: Infringement Notification via Twitter Complaint
Copyright owner's f ull name: Kat Dennings
Your f ull name: [redacted], represent
Job title: Attorney-At-Law
About your copyrighted material
Description of original work: The works at issue are certain copyright protected,highly private, stolen photographs of actress Kat
Dennings. The photos include images of our client self -posing in her own room in a state of undress and/or topless (the "Photo(s)"), f or
which she owns all copyright and had a reasonable expectation of privacy.
- 69
70. Exemple: DMCA Complaint to
Twitter [2]
About the material on Twitter
Reported Twitter account: @ LeMackPlus
Description: The below listed and reported accounts are publishing links to
unauthorized posts, copies and downloads of the stolen copyrighted
materials.
Type of infringing material:
* Tweets
http://twitter.com/#!/LeMackPlus/statuses/3520113445703680
http://twitter.com/#!/enigmaticevil/statuses/3115576587190272
http://twitter.com/#!/OriginalNixster/statuses/3113583957245952
http://twitter.com/#!/embee/statuses/3112843410931712
http://twitter.com/#!/papasbasement/statuses/3112715748904960
http://twitter.com/#!/tiffany104/statuses/3003816572100608
http://twitter.com/#!/cackenbollz/statuses/2822392908877824
http://twitter.com/#!/PhillyGossip/statuses/2760526513836033
http://twitter.com/#!/miguelpz/statuses/2567099901808640
http://twitter.com/#!/boomsyblog/statuses/2501317884903424
- 70
71. Exemple: DMCA Complaint to
Twitter [3]
Required statements
I understand that under 17 U.S.C. § 512(f), I may be liable for
any damages, including costs and attorneys' fees, if I
knowingly materially misrepresent that reported material or
activity is infringing.
I have good faith belief that use of the material in the manner
complained of is not authorized by the copyright owner, its
agent, or the law.
The information in this notification is accurate, and I state
under penalty of perjury that I am authorized to act on behalf
of the copyright owner.
Signature:
[private] Esq
- 71
72. Laure M.
16 déc. 2007: publication en ligne de 20
photos intimes de la nageuse
Pas d’action contre la personne qui aurait mis
ces photos en premier lieu sur le net
Mais dizaines de mises en demeure
- 72
73. Exemple 1
Madame, Monsieur,
Nous représentons la déf ense des intérêts de Mademoiselle Laure Manaudou.
Il apparaît que votre Blog, accessible depuis l'adresse http://lauremanaudoux.skyrock.com, reproduit et met à la disposition du public
diverses photos de Mademoiselle Laure Manaudou qui portent gravement atteinte à l'intimité de sa vie privée ainsi qu'à sa réputation et
lui causent un préjudice très important.
Ces photos sont publiées depuis le 19 décembre 2007.
En conséquence, nous vous mettons en demeure par la présente, sans délai à compter de la réception de la présente mise en dem eure
de :
- retirer de votre blog et de tout espace d'hébergement placé sous votre responsabilité toutes les photos et représentations de
Mademoiselle Laure Manaudou, et en particulier celles contenues aux URLs visées ci-dessus ;
- ne publier aucun lien ou adresse permettant d'accèder depuis votre ou vos sites à de tels contenus ;
- conserver tous les courriers électroniques par lesquels vous auriez été destinataire desdîtes photographies.
À déf aut de vous exécuter, nous avons reçu instruction d'engager dès demain midi, des poursuites judiciaires af in de f aire ce sser
l'atteinte dont Mademoiselle Manaudou est victime ainsi que sa complète indemnisation de son préjudice du f ait de la dif f usion de ces
photographies.
Vous devez considérer ce courrier électronique comme une mise en demeure of f icielle de nature à f aire courir tous délais, int érêts et
autres conséquences que les dispositions du Code Civil et les tribunaux attachent aux mises en demeure.
Enf in, nous vous serions gré de bien vouloir nous communiquer sans tarder le nom et les coordonnées de votre avocat.
Nous vous prions d'agréer, Madame, Monsieur, l'expression de nos salutations distinguées.
Avocats à la Cour
- 73
74. Exemple 2
Madame, Monsieur,
Nous représentons la défense des intérêts de Mademoiselle Laure Manaudou.
Il apparaît que votre Blog, accessible depuis l'adresse http://www.iggytv.com, reproduit et met à la disposition du public diverses photos de Mademoiselle Laure
Manaudou qui portent gravement atteinte à l'intimité de sa vie privée ainsi qu'à sa réputation et lui causent un préjudice très important.
Ces photos sont publiées depuis le 16 décembre 2007.
En conséquence, nous vous mettons en demeure par la présente, sans délai à compter de la réception de la présente mise en demeure de :
- retirer de votre blog et de tout espace d'hébergement placé sous votre responsabilité toutes les photos et représentations de Mademoiselle Laure Manaudou, et en
particulier celles contenues aux URLs visées ci-dessus ;
- ne publier aucun lien ou adresse permettant d'accèder depuis votre ou vos sites à de tels contenus ;
- conserver tous les courriers électroniques par lesquels vous auriez été destinataire desdîtes photographies.
À défaut de vous exécuter, nous avons reçu instruction d'engager dès demain midi, des poursuites judiciaires afin de faire cesser l'atteinte dont Mademoiselle Manaudou
est victime ainsi que sa complète indemnisation de son préjudice du fait de la diffusion de ces photographies.
Vous devez considérer ce courrier électronique comme une mise en demeure officielle de nature à faire courir tous délais, int érêts et autres conséquences que les
dispositions du Code Civil et les tribunaux attachent aux mises en demeure.
Enfin, nous vous serions gré de bien vouloir nous communiquer sans tarder le nom et les coordonnées de votre avocat.
Nous vous prions d'agréer, Madame, Monsieur, l'expression de nos salutations distinguées.
Avocats à la Cour
- 74
75. Alexandre Y.
Vous vous appelez Alexandre Y.
L’un des résultats Google sur votre nom a
pour titre « éjaculation précoce »
Vous cherchez un emploi
Que faites-vous ?
- 75
78. Google Suggest [1]
Vous vous appelez désormais M.-C. C.
Plus jeune, vous avez joué dans un film
pornographique
Maintenant, vous êtes institutrice
Quand on tape votre nom sur Google, on
peut trouver des liens vers des sites
pornographiques où l’on trouve la vidéo
- 78
79. M.-C. C.
Vous avez attaqué Google
Le tribunal a ordonné à Google de :
supprimer de ses moteurs de recherche tous résultats
(titre, descriptif, adresse URL) apparaissant à la suite
des requêtes effectuées avec les termes “Mxxx C.
swallows” et "Mxxx C.” +”école de laetitia" renvoyant
directement ou indirectement à la vidéo à caractère
pornographique mettant en scène Madame Mxxx C.
– TGI Montpellier, 28 oct. 2010
Quelques jours après la publication de la
décision
- 79
80. Si c’était vous, que feriez-vous?
(diapositive volontairement non mise en ligne)
81. Google Suggest [2]
Poursuites relatives aux pratiques privées d’un homme
d’affaires
Le procès a eu un écho médiatique
Il est possible que les internautes aient cherché à en savoir plus
Son nom a été associé à des mots tels que « sataniste »,
« violeur », « condamné » ou « prison » sur Google Suggest
Il attaque
et gagne
Les suggestions doivent prendre fin
diffamation (5,000 €)
TGI Paris , September 8, 2010
(V. aussi TGI Paris, 22 juin 2011, Max G.)
- 81
81
83. Le juge face aux sex tapes
1998 : sex tape de Pamela A.
La dissémination est telle que le juge dit qu’il n’y a plus à
protéger la vie privée
2008 : sex tape de Max M.
“the material is so widely accessible that an order in the
terms sought would make very little practical difference”
- 83
86. Thème de réfleXion
Peut-on consulter des sites internet adultes en
public ?
Marc Rees
(avec une pensée pour ceux qui étaient mes voisins de train quand je préparais cette présentation)
- 86
87. [Moralité]
Internet est un adolescent naturellement
obsédé par le sexe !
Quant au législateur, il l’a toujours été…
- 87