El documento resume la protección jurídica del software en Argentina y Estados Unidos. En Argentina, el software se protege principalmente bajo derechos de autor desde 1988 y también puede protegerse mediante patentes si aporta una solución técnica. En Estados Unidos, el software se protege a través de derechos de autor, patentes y secretos comerciales. Los tribunales han ampliado la protección más allá de la copia literal del código. También existe un movimiento de software libre que promueve cuatro libertades.

1. La Protección
Jurídica Del
Software En
Argentina y
EEUU
AMILCAR LOAYZA
GUILLERMO

2. La Protección Jurídica Del
Software En Argentina
 La protección bajo el derecho de autor
 Desde el año 1988, al menos, los tribunales han protegido al
software en Argentina bajo el derecho de autor.
 El software fue protegido tempranamente, bajo los artículos
71 y 72 de la ley de Propiedad Intelectual (ley 11723; en
adelante, “LPI”).
 El Acuerdo Sobre los Aspectos de los Derechos de
Propiedad Intelectual Relacionados con el
comercio (“ADPIC” o “TRIPS”) en su art. 10, fue la primera
protección explícita del software.
 Según el texto del art. 10, “los programas de ordenador,
sean programas fuente o programas objeto, serán
protegidos como obras literarias en virtud del Convenio de
Berna.

3.  El decreto 165/94 PEN incluyó al software entre las
obras protegidas por la Ley de Propiedad
Intelectual.
 El software hoy se protege con el registro de la
Dirección Nacional del Derecho de Autor, facilitada
por la CESSI. La CESSI funciona como ente
cooperador, y centraliza las tareas de “registrar y
supervisar la inscripción de obras de software,
contratos y otros actos jurídicos atinentes al derecho
de autor.
 Sin embargo ello no excluye que un programa de
computación pueda constituir una invención
patentable.

4. ¿Existen las “patentes de
software”?
 El Instituto Nacional de la Propiedad
Industrial (“INPI”) ha establecido
directrices para el patentamiento de
software, en el Anexo VII de la Resolución
P-243/03.
 El software puede ser patentado cuando
“aporta una solución técnica a un
problema técnico”. Específicamente,
pueden patentarse tres tipos de software:

5. a) El procesamiento de datos físicos (“pueden ser datos
que representan una imagen o datos que representan
parámetros y valores de control de un proceso
industrial”).
b) El procedimiento o método que tiene un efecto
sobre la manera en que un ordenador funciona (el
ahorro de memoria, el incremento de la velocidad o la
mejora de la seguridad).
c) el procedimiento o método cuya estructura implica
consideraciones técnicas (que está basado en
consideraciones de cómo el ordenador funciona).
 Muchos han señalado que la protección que el
software recibe en Argentina es inadecuada, o es
insuficiente.

6. La Protección Jurídica Del
Software En Estados Unidos:
Derechos De Autor, Patentes Y
Secretos Comerciales La protección del copyright
Los primeros programas de software se registraron en la Oficina
de Copyright (Copyright Office) en 1964.
A partir de esta experiencia, la oficina estableció las reglas
para el registro de software según la Ley de Copyright.
Muchos entendían que la protección del copyright no era
efectiva.
Esto era así, por un lado, porque el copyright no protegía los
códigos objeto (esto es, el traspaso del programa fuente a la
memoria del dispositivo a usar el software).
Por otro lado, los tribunales interpretaban la ley de copyright
bajo la “doctrina del primer uso”, por la cual aquél que
compra una obra protegida puede vender la obra.

7. La cuestión también fue
tratada por la jurisprudencia.
En el caso, Jaslow, un laboratorio dental, demandó
a Whelan por violar el copyright de su software
“Dentalab”, aun cuando no había ninguna copia
literal del código. El caso es que Whelan pasó un
tiempo enorme estudiando los laboratorios de
Jaslow […] y un tiempo comparativamente pequeño
codificando el programa Dentalab. Sostenemos que
la protección del copyright puede extenderse más
allá del código literal del programa a su estructura,
secuencia y organización. Usamos los términos
„estructura‟, „secuencia‟ y „organización‟
intercambiablemente cuando nos referimos a
programas de computación, y pretendemos que
sean sinónimos.

8.  En el caso Computer Associates v. Altai, en 1992, los
tribunales si bien mantuvieron la decisión de que el
copyright puede ser infringido aun cuando no se
copia ningún código literalmente”, propusieron usar un
proceso de tres pasos, de abstracción-filtración-
comparación para evaluar la similitud de dos
programas de computación. Este proceso primero
describe los dos programas en varios niveles de
abstracción; después, en cada etapa, filtra los
elementos que no están sujetos a copyright;
finalmente, compara los resultados”. El problema de
este estándar es que “puede ser complejo y
altamente subjetivo”.

9. En 1990, el Congreso sancionó la Ley de Modificación
de Alquileres de Software de Computación, la que
permite las copias en los casos de instituciones
educativas sin fines de lucro.
En 1998, el Congreso sancionó la Ley de Copyright del
Milenio Digital. A través de esta ley, el Congreso
reguló la protección contemplando los casos de
mantenimiento y reparación de computadoras.

10.  El software libre
 Paralelamente al surgimiento del copyright de software,
comenzó a gestarse el movimiento de software libre. Este
movimiento surgió como una respuesta al creciente
número de programas protegidos por las normas de
propiedad intelectual. El “software libre” es el aquél que
incorpora cuatro “libertades”:
 La libertad de ejecutar el programa, para cualquier fin.
 La libertad de estudiar cómo funciona el programa, y
adaptarlo a tus necesidades. El acceso al código fuente
es una precondición para esto.
 La libertad de redistribuir las copias, para ayudar a tu par
(neighbor).
 La libertad de mejorar el programa, y de lanzar tus
mejoras al público, para que así la comunidad toda se
beneficie. El acceso al código fuente es una precondición
para esto.