1. Применение законодательства о рекламе Антимонопольным комитетом Украины: принцип правовой НЕопределенности
Докладчик: Лана Синичкина,
Партнер,
руководитель практик здравоохранения и фармацевтики,
пищевой промышленности
Киев, 10.10.2014
2. 1
•Принцип правовой определенности
2
•Правовая НЕопределенность на примере решения АМКУ
3
•Выводы
Содержание 2 Киев | 2014
4. •
Ограничение основных прав человека и гражданина и воплощение этих ограничений на практике допустимо только при условии обеспечения предсказуемости применения правовых норм, устанавливаемых такими ограничениями;
•
Ограничение любого права должно базироваться на критериях, которые позволят лицу отделять правомерное поведение от противоправного, предусматривать юридические последствия своего поведения.
Принцип правовой определенности - один из элементов верховенства права: 4 Киев | 2014
5. Суд повторяет, что выражения «законный» и «в соответствии с процедурой, предусмотренной законом» по существу относятся к национальному законодательству и устанавливают обязательство соответствовать его материальным и процессуальным нормам.
Кроме того, Суд должен установить, соответствует ли национальное законодательство положениям Конвенции, в том числе общим принципам, выраженным или подразумеваемым в ней.
Особенно важно, чтоб соблюдался общий принцип правовой определенности (…), чтобы позволить человеку предвидеть, в степени, разумной в данных обстоятельствах, последствия, которые данное действие может повлечь за собой. 5 Киев | 2014
Позиция ЕСПЧ
7. На лицевой стороне потребительских упаковок зубной пасты:
На рекламных материалах:
«стоматологи рекомендуют Х» +
Оспариваемая информация 7 Киев | 2014
8. Аргументы АМКУ
Контраргументы Компании
Информация «Стоматологи Украины рекомендуют Х» в избранной форме - неправдивая
Предоставлено извлечение из исследования (опрос 600 врачей-стоматологов на территории Украины), подтверждающее рекомендации касательно данной зубной пасты для пациентов.
На упаковке и в рекламе - неправдивая информация о результатах исследования, т.к.:
1)
исследование демонстрирует, что стоматологи рекомендуют и другие зубные пасты;
2)
Утверждение «стоматологи Украины рекомендуют Х» может восприниматься потребителями как категорическое указание о том, что все без исключения стоматологи Украины рекомендуют приобретать для использования только зубные пасты «Х»
1)
На упаковке/в рекламе нет информации о том, что все стоматологи рекомендуют только зубную пасту Х
2)
Предоставлено заключение лингвистической экспертизы, полностью опровергающее утверждение АМКУ.
Основа - результаты опроса АМКУ:
-
Информация может ввести потенциальных потребителей в заблуждение и повлиять на их выбор покупки;
-
Потребители предпочли бы купить пасту с обозначением «стоматологи Украины рекомендуют Х» (если бы был выбор среди товаров по одинаковой цене с обозначением и без)
-
Опрос - не репрезентативный, нельзя идентифицировать, какие объекты были предметом рассмотрения респондентами;
-
Некорректно сформулированы вопросы (и ответы для выбора);
-
Исправление текста в результатах опроса (дополнены цифры по количеству анкет);
-
Отсутствие подтверждения демонстрации респондентам образцов рекламы/упаковки зубной пасты Х 8 Киев | 2014
9. Позиция АМКУ
Позиция Компании
Реклама может расцениваться потребителем как замена профилактических осмотров у стоматолога и является рекламой методов профилактики стоматологических заболеваний.
Зубная паста «Х» не зарегистрирована в Украине как лекарственное средство или медицинское изделие, это товар для поддержания рациональной гигиены полости рта.
Размещение изображения человека в мед. халате и ссылка на рекомендации мед. работников в рекламе зубной пасты – нарушение ЗУ «О рекламе».
Использование зубной пасты может расцениваться потребителем как замена профилактических осмотров у стоматолога.
ЗУ «О рекламе» ограничивает рекламу исключительно:
- лекарственных средств,
- медицинской техники,
- методов профилактики,
- диагностики,
- лечения и реабилитации.
Зубная паста ≠ ЛС
Зубная паста ≠ метод профилактики 9 Киев | 2014
ч. 7 ст. 21 ЗУ «О рекламе»: «В рекламе лекарственных средств, медицинских изделий и методов профилактики, диагностики, лечения и реабилитации запрещается участие врачей и других профессиональных мед. работников, а также лиц, внешний вид которых имитирует внешний вид врачей».
10. Спец. требования
Зубная паста
Лекарственное средство
Лицензирование
Гос. регистрация
Особый порядок рекламы 10 Киев | 2014
Зубная паста vs. ЛС
11.
Штраф 68 000 грн.;
Обязательство прекратить распространение информации, признанной вводящей в заблуждение (3 месяца).
Предписания АМКУ 11 Киев | 2014
12. Требования ЗУ «О рекламе»
???
Ограничение рекламы ЛС
Применять по аналогии к рекламе косметики, парфюмерии?
Ограничение рекламы алкогольных напитков
Применять по аналогии к рекламе воды, соков?
Применение ограничений по аналогии? 12 Киев | 2014
13. сообщение СХД, непосредственно или через другое лицо одному, нескольким лицам или неопределенному кругу лиц, в т.ч. в рекламе, неполных, неточных, ложных сведений, которые повлияли или могут повлиять на намерения этих лиц относительно приобретения (заказа) или реализации (продажи, поставки, выполнения, оказания) товаров, работ, услуг этого субъекта хозяйственной деятельности, в частности вследствие:
-Избранного способа их изложения,
-Замалчивания отдельных фактов,
-Нечеткости формулировок.
Ст. 15-1: Распространение информации, вводящей в заблуждение 13 Киев | 2013
15. Неопределенность: некоторые требования, не предусмотренные действующим зак-ством Украины, создаются правоприменительной практикой
Как следствие:
Нарушение принципа правовой определенности;
Невозможность заранее предусматривать и оценивать последствия деятельности СХД, прямо не запрещенной законодательством;
Уменьшение инвестиционной привлекательности Украины. 15 Киев | 2014
Основные выводы