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Boletín No. 152 - Agosto 2013
Introducción
El clima de negocios es la suma
de diversos elementos subjetivos
y objetivos que permiten que las
buenas ideas, cualquiera que sea
su procedencia, se conviertan en
negocios y desarrollo económico,
empleos y bienestar. Para que el
clima de inversión sea favorable
requiere de aspectos tales como:
marcos legales que brinden la
seguridadjurídicayreglasclaraspara
fomentar la actividad empresarial;
la simplificación de trámites y
mejora regulatoria continua que
permita combatir la burocracia
innecesaria; funcionarios electos
por meritocracia; instituciones
transparentes y sólidas; regulación
de libre competencia, entre otros.
Desde 2012, el Gobierno de
El Salvador ha impulsado la
aprobación de diversas iniciativas
de leyes favorables a la inversión,
con el objetivo de promover un
nuevo ciclo para el desarrollo, la
inversión y el empleo, conocidas
como “leyes proinversión”; sin
embargo, a pesar de su importancia
para el país, siguen pendientes de
discusión y aprobación legislativa
algunas de ellas.
Se han llevado a cabo esfuerzos
para mejorar el clima de negocios
y los retos existentes para retomar
la agenda de competitividad, por
medio de iniciativas como elAsocio
para el Crecimiento y Fomilenio
II, los cuales son importantes, no
obstante, pueden verse estancados
en su desarrollo si el país continúa
con conflictos institucionales, altos
índices de corrupción, entre otros
aspectos.
Fusades expresó que ante los
retos que enfrenta el país para
enrumbarse en la agenda de
crecimiento y desarrollo, se torna
necesario aprovechar al menos 5
oportunidades de país: i) Fomilenio
II, ii) Asocio para el Crecimiento,
iii) fortalecer a PROESA, iv)
reformar la Ley Especial deAsocios
Público Privados, y v) aprobar el
Necesidad de impulsar el paquete de leyes
proinversión
Fusades expresó
que ante los retos
que enfrenta el país
para enrumbarse
en la agenda
de crecimiento
y desarrollo, se
torna necesario
aprovechar
al menos 5
oportunidades de
país: i) Fomilenio
II, ii) Asocio para
el Crecimiento,
iii) fortalecer a
PROESA, iv)
reformar la Ley
Especial de
Asocios Público
Privados, y
v) aprobar el
paquete de leyes
proinversión...
Departamento de Estudios Legales, DEL/FUSADES Boletín 152 /Agosto 2013 2
paquete de leyes proinversión
que se encuentra presentado en
la Asamblea Legislativa1
.
El presente boletín desarrolla
cómo estas oportunidades son
fundamentales para el país al
constituir herramientas en pro
del desarrollo, haciendo un
especial énfasis en el paquete
de leyes proinversión que está
actualmente en la Asamblea
Legislativa, y la importancia que
cada una de estas leyes tiene en
la agenda de competitividad y
generación de empleos.
1.	 Clima de negocios en El
Salvador
“Un buen clima de negocios
es central para el crecimiento
económico y la reducción de
la pobreza. Un sector privado
vibrante crea trabajos, provee
bienes y servicios de calidad
y contribuye con impuestos
necesarios para la inversión
pública en seguridad, salud y
educación, entre otros”2
.
La situación de El Salvador
ha demostrado un deterioro
relevante y constante en los
últimosaños,comoseadvierteen
los indicadores Doing Business
del Banco Mundial, pasando del
puesto 72 al 113 en los últimos 5
años, gráfica 1. Este deterioro se
refleja en varias áreas analizadas
en el esfuerzo del Banco
1.	 Fusades (29 de agosto de 2013).
PresentacióndelInformedeCoyuntura
Legal e Institucional Primer semestre
de 2013. Evento.
2.	 François Bourguignon, Senior Vice
Presidente, Banco Mundial, 2006.
Mundial; por ejemplo, en el
tema de “Apertura de empresa”,
“Permisos de construcción” y
“Pago de impuestos”, el país
ya estaba en un lugar superior
al 100 en 2009, pero desde
entonces se ha acercado al
puesto número 140 entre 182
países en el mundo. Solamente
en los temas de “Comercio
internacional” y “Registro de
propiedades”, el país ha logrado
alguna estabilidad, aunque no
un avance relativo al resto del
mundo.
1.1.Asocio para el Crecimiento
Para abordar esta situación y
como apoyo para la construcción
de un plan de país a largo plazo,
entre otras medidas, El Salvador
recibió el apoyo del gobierno
de Estados Unidos, a través del
Asocio para el Crecimiento,
un enfoque innovador de la
cooperación bilateral dedicada
al trabajo conjunto en la
focalización de los esfuerzos
para superar los obstáculos
principales que frenan el
crecimiento económico de El
Salvador3
.
El Asocio dio inicio con la
elaboración de un análisis de
restricciones, siguiendo la
metodología de diagnóstico
del crecimiento, que detectó
como los principales
obstáculos al crecimiento: a)
seguridad ciudadana, y b) baja
productividad en el sector de
bienes transables4
. Este análisis
identificó que la proporción
del PIB de la producción de
transables ha estado declinando
3.	 El Asocio para el Crecimiento está
basado en los principios consignados
por la Directriz de Política Presidencial
del Presidente Obama sobre Desarrollo
Global, en un esfuerzo de transformar
la naturaleza de las relaciones
bilaterales de los Estados Unidos con
un selecto grupo de países de bajo
ingreso con desempeño superior. La
meta de este esfuerzo es acelerar y
sostener un crecimiento económico
de amplia base para crear la nueva
generación de mercados emergentes.
Al momento, este mecanismo de
cooperación bilateral únicamente
existe con 4 países: El Salvador,
Filipinas, Ghana y Tanzania
4.	 Equipo técnico conjunto USG-GOES
(19 de julio de 2011). Pacto para el
Crecimiento: El Salvador Análisis de
Restricciones. San Salvador.
Gráfica 1. Posiciones de El Salvador en rankings internacionales.
La mejor posición es 1 y la peor es 148. Fuente: Banco Mundial y Foro Económico Mundial.
Departamento de Estudios Legales, DEL/FUSADES Boletín 152 /Agosto 2013 3
en El Salvador desde 1990, tal
vez como consecuencia de la
baja productividad de las firmas
salvadoreñas que operan en ese
sector5
. El Salvador puede estar
perdiendo 8 puntos porcentuales
del PIB comparado a colegas del
CAFTA, debido a la restricción de
productividad en transables.
El análisis proporcionó la
información esencial para la
elaboración del Plan de Acción
Conjunto, una serie de políticas
públicas de corto plazo, enfocadas
a mejorar la inversión y el
crecimiento económico a través de
la solución de las dos restricciones
detectadas. El Plan fue suscrito en
noviembre de 2011 y contiene 20
metas de trabajo, 14 relativas a
seguridad y 6 al sector transable,
para un plazo de 5 años y con un
sistema de monitoreo y evaluación
periódico6
.
A partir de este plan, se creó
el Consejo Nacional para el
Crecimiento, como una instancia
consultiva al Gobierno, con la
finalidad de superar los obstáculos
al crecimiento económico del país7
.
Este Consejo se crea con el objeto
de servir de espacio de diálogo
5.	 Los bienes transables se refiere, a
productos o servicios que son o pueden ser
comercializados internacionalmente, por
ejemplo los productos de exportaciones y
el servicio de turismo.
6.	 Asocio para el Crecimiento El Salvador
- Estados Unidos (2011). Plan de Acción
Conjunto 2011-2015. San Salvador.
7.	 Decreto Ejecutivo No. 169.- Se crea el
Consejo Nacional para el Crecimiento,
como una instancia consultiva al
Gobierno, con la finalidad de superar los
obstáculos al crecimiento económico del
país. D.O. No. 209, Tomo No. 393, del 9
de noviembre de 2011.
entre públicos y privados y buscar
soluciones conjuntas a temas de
país. Durante su funcionamiento, el
Consejo ha impulsado el paquete de
leyes proinversión, especialmente
normas tan importantes como la
Ley Especial de Asocios Público
Privados y la Ley de la Agencia
de Promoción de Inversiones y
Exportaciones de El Salvador,
PROESA.
Recientemente se publicó el
reporte semestral de Seguimiento
y Evaluación del Asocio para el
Crecimiento. De las 20 metas que
se persiguen bajo este convenio, 5
de ellas no han logrado concretarse
de manera exitosa, y por ello
salen con una puntuación que
establece que están “bajo la meta”,
estas son: reducir el impacto del
crimen en los pasajeros/transporte
público; eliminar los activos de
las organizaciones criminales;
fortalecerlaAdministraciónPública
de El Salvador; establecimiento de
un Consejo para el Crecimiento y
apoyar una estrategia para atraer y
promocionar inversión extranjera
en el país, Cuadro 1.
Por otra parte, en el informe
se identifican algunos logros
concretos que el Gobierno señala
como positivos, tales como8
:
I.	En infraestructura, la
aprobación de la Ley
Especial de Asocios Público
Privados, el inicio del
proceso de rehabilitación
8.	 Presentación Secretaría Técnica de la
Presidencia del Tercer informe semestral
de Seguimiento y Evaluación del Asocio
para el Crecimiento.
A partir de este
plan, se creó
el Consejo
Nacional para el
Crecimiento, como
una instancia
consultiva al
Gobierno, con la
finalidad de superar
los obstáculos
al crecimiento
económico del
país.
De las 20 metas
que se persiguen
bajo este convenio,
5 de ellas no han
logrado concretarse
de manera exitosa,
y por ello salen con
una puntuación
que establece
que están “bajo la
meta”...
Departamento de Estudios Legales, DEL/FUSADES Boletín 152 /Agosto 2013 4
y modernización del
Aeropuerto Internacional
de El Salvador, y el
proceso de licitación de
350 megavatios de energía
renovable, entre otros.
II.	 En capital humano, se
realizaron 12 talleres
vocacionales para 1,400
graduados de secundaria,
INSAFORP y el Gobierno
de Estados Unidos,
capacitó a 631 jóvenes, de
los cuales 391 obtuvieron
empleo, entre otros.
III.	 En recaudación fiscal y
transparencia, fue dado
a conocer el Reto de
Competitividad Municipal:
20 municipios recibirán
donaciones bajo el
programa Financiamiento
Doméstico para el
Desarrollo, destinado a
apoyar actividades locales
de prevención de delitos.
IV.	En materia de
internalización de
empresas, se incorporaron
80 nuevas empresas al
programa EXPORTAR
MÁS, dirigido a PYMES
exportadoras hacia el
Caribe, Estados Unidos
y Alemania y se redujo
el tiempo de respuesta
de trámites del CIEX de
6 horas a 1, logrando un
ahorro anual de $10.1
millones para las empresas.
1.2 Fomilenio II
El Salvador se encuentra ante
una oportunidad importante
de obtener el Fomilenio II,
un proyecto estratégico que
contemplaunnuevocomponente,
Cuadro 1. Informe General del Tercer informe semestral del Asocio para el Crecimiento
1. 	 Fortalecer las instituciones del sector justicia
2.	 Mejorar los procedimientos de justicia penal
3.	 Reducir el impacto del crimen en las empresas
4.	 Reducir el impacto del crimen en los pasajeros/transporte público
5.	 Eliminar los activos de las organizaciones criminales
6.	 Fortalecer la administración pública de El Salvador
7.	 Promover un diálogo nacional para mejorar la seguridad
8.	 Ayuda a jóvenes en riesgo por medio de oportunidades económicas
9.	 Fortalecer la PNC
10.	 Mejorar las oportunidades educativas para los jóvenes en municipios de alto riesgo
11.	 Prevenir la delincuencia y la violencia en los municipios claves y apoyar reformas
12.	 Reducir el hacinamiento en las prisiones
13.	 Mejorar la seguridad de las prisiones
14.	 Promover el uso de la extradición para combatir la delincuencia
1. 	 Establecimiento de un Consejo de Crecimiento
2.	 Reducir el costo de las compañías para mejorar su competitividad
3.	 Fortalecer la fuerza de trabajo para que coincida la demanda del mercado laboral
4.	 Incrementar los ingresos fiscales (netos) para el añor 2015
5.	 Apoyar una estrategia para atraer y promocionar la inversión extranjera directa
6.	 Superar la baja productividad de los bienes transables
En la meta
En la meta
En la meta
Bajo la meta
Bajo la meta
Bajo la meta
En la meta
En la meta
En la meta
En la meta
En la meta
En la meta
En la meta
En la meta
Bajo la meta
En la meta
En la meta
En la meta
Bajo la meta
En la meta
Restricción 1: El crimen y la inseguridad
Restricción 2: Baja productividad en el sector transable
Mayo 2013
Mayo 2013
Fuente: Asocio para el Crecimiento. Tercer Informe Semestral. Noviembre 2012-Mayo 2013.
Departamento de Estudios Legales, DEL/FUSADES Boletín 152 /Agosto 2013 5
adicional a los de infraestructura
y capital humano, denominado
“Clima de Inversiones”,
orientado a generar condiciones
para fortalecer el clima de
inversión, y promover las
alianzas público privadas para
la prestación de servicios claves
y mejorando la productividad
y competitividad del país en
el comercio internacional. El
nuevo componente incluye dos
áreas: a) mejora regulatoria
continua y b) asocios público
privados9
.
9.	 Para asegurar el éxito y la continuidad
del Fomilenio II, MCC utiliza 20
indicadores internacionales que
miden el compromiso del país
con un gobierno democrático y
justo, inversión en los ciudadanos
y las libertades económicas. MCC
establece un mínimo aceptable en
estos indicadores y su incumplimiento
puede acarrear la denegación de
las solicitudes de los Gobiernos o
la suspensión de los proyectos en
marcha. De manera que se resalta
como las instituciones importan para
el desarrollo económico y social del
país.
El área de “mejora continua
del clima para hacer negocios”
busca la eficiencia y efectividad
de la regulación e instituciones
relevantes para mejorar la
percepción del clima de negocios
y la calidad de la burocracia. La
actividadcontemplaeldesarrollo
de un marco institucional y
sistemático enfocado en la
mejora regulatoria y la ejecución
de reformas claves para la
competitividad, que incluye la
aprobación de leyes, tal como
la Ley de Procedimientos
Administrativos o una
legislación de simplificación de
trámites.
En la segunda área, se busca
promover alianzas público
privadas a través de dos
proyectos específicos ejecutados
por medio de la Ley de Asocios
Público Privados, y un programa
de fondos que promueve la
ejecución de bienes y servicios
públicos catalizadores de
importantes inversiones privadas
que reactiven la economía
salvadoreña. Los dos proyectos
estratégicos son: i) la ampliación
del aeropuerto de Comalapa y ii)
el desarrollo de un parque eólico
en Metapán10
. No obstante, es de
hacer notar que para que estos
proyectos tengan un verdadero
éxito en su implementación debe
garantizarse que la Ley Especial
de Asocios Público Privados
brinde las condiciones idóneas
para el desarrollo de los mismos,
y tal como ha sido aprobada
la ley, no se cumple con este
elemento. El marco adolece de
debilidades importantes y carece
de la institucionalidad adecuada
que permita garantizar el mejor
desarrollo de estos dos proyectos
estratégicos de país.
10.	Millenium Corporation Challenge
(Julio de 2013). Congressional
Notification: MCC Compact
Development with El Salvador.
Washington, D.C.
Diagrama 1. Componente del proyecto Fomilenio II
Fuente: Presentación GOES, Consejo para el Crecimiento
Reducir la pobreza a
través de crecimiento
Infraestructura
logística
Clima de
Inversiones
Capital
Humano
Tramo
Aeropuerto-
Zacatecoluca
Tramo
San Carlos-
El Amatillo
Mejora
continua
del clima
para hacer
negocios
Alianzas
público
privadas
Calidad de
educación
básica
y media
Sistema de
formación
técnica y
profesional
Meta de largo plazo
Proyectos
Actividades
Departamento de Estudios Legales, DEL/FUSADES Boletín 152 /Agosto 2013 6
El 12 de septiembre de 2013,
la Corporación del Reto del
Milenio aprobó por unanimidad
el proyecto presentado por
El Salvador. Esta decisión
fue notificada oficialmente al
Senado de los Estados Unidos
y tiene 15 días para manifestar
observaciones o aceptación a
dicha resolución11
. Este es un
momento muy importante para
el país, ya que el Senado tiene la
facultad de emitir el “aval final”
para autorizar el desembolso de
estosfondos.Avalquepuedeestar
en riesgo, ante los señalamientos
expresados por el Senador
Patrick Leahy, Presidente del
Comité de Apropiaciones del
Senado, reiterando que el país
debe hacer mayores esfuerzos
11.	 MCC (12 de septiembre de 2013).
MCC Board Approves Compact with
El Salvador, Discusses Transparency
and Open Data. Comunicado de
Prensa.
para combatir la corrupción y
el lavado de dinero, así como
tomar medidas para solventar
el conflicto institucional que se
tiene con la Corte Suprema de
Justicia12
.
2.	 Reformas Ley Especial de
Asocios Público Privados
La Ley APP tiene como objeto
establecer el marco normativo
para el desarrollo de proyectos de
Asocios Público Privados, para
la provisión de infraestructura
y de servicios públicos y de
interés general, de forma eficaz y
eficiente. Para ello establece las
reglas para que el sector privado
aporte recursos económicos,
habilidades y conocimientos
12.	 Patrick Leahy (12 de septiembre de
2013). Statement of Senator Patrick
Leahy On A Second Millennium
Challenge Compact for El Salvador.
Comunicado de Prensa.
necesarios para que, en conjunto
con el Estado, desarrolle dichos
proyectos en beneficio de la
población13
.
El proyecto de ley fue elaborado
a través de un proceso abierto,
participativo y técnico en
la mayoría de escenarios
de discusión institucional
existentes, tales como el Consejo
Económico y Social y comités
interinstitucionales ad hoc. El
proceso inicióen 2010 y permitió
incorporar las mejores prácticas
internacionales adecuadas
al marco constitucional
salvadoreño. Finalmente, el 23
de mayo de 2013, la legislación
se aprobó por la Asamblea
Legislativa de forma unánime;
sin embargo, el proyecto
13.	 Decreto Legislativo N° 379, del 23 de
mayo de 2013, publicado en el Diario
Oficial N° 102, Tomo N° 399, del 5 de
junio del mismo año.
Diagrama 2. Componente del componente Clima de Inversiones
Fuente: Presentación GOES, Consejo para el Crecimiento
Actividad 2: Alianzas
Público-privadas
Proyecto
Clima de Inversiones
Actividad 1: Mejora
continúa del Clima
de Negocios
Alcance: implementar
un sistema de mejora
continúa de los procesos
para hacer negocios
(incluye marco legal e
institucional)
Sub actividad 1:
Desarrollo de APPs
Sub actividad 2: Fondo
para apalancar inversión
privada (Apuesta por
InversionES)
Fortalecimiento
instituciones vinculadas
con APPs (MH, CEPA,
MINEC y/o PROESA)
Asistencia técnica para
implementación exitosa de
proyectos APP con mayor
potencial (PEM, AIES)
Departamento de Estudios Legales, DEL/FUSADES Boletín 152 /Agosto 2013 7
aprobado difiere de la iniciativa
discutida por representantes del
sector público y privado, lo cual
desnaturalizó algunos elementos
medulares del mismo14
, e incluso,
podría dificultar la ejecución de
proyectos del Fomilenio II.
Ante esta situación, el Consejo
Nacional para el Crecimiento
consideró, “que (la Ley APP)
necesita reformas para mejorarla
sustantivamente, para que
realmente se convierta en un
instrumento de competitividad para
El Salvador” y otro miembro aclaró
que buscan “reformarla en las cosas
necesarias que pueden dar una ley
más moderna, más competitiva,
porque estamos compitiendo
realmente con todos los países del
mundo y que sea más atractiva para
el inversionista”15
.
Los principales aspectos que deben
modificarse son: Institucionalidad,
aprobación legislativa, exclusiones,
ampliación del techo fiscal,
independencia de la facultad
sancionatoria y registro público de
APP.
!	Institucionalidad. La rectoría
de la política pública debe
recaer sobre PROESA,
debido a su experiencia en la
materia en los últimos años y
vinculación con la atracción de
inversiones. Crear una nueva
14.	 Fusades (mayo de 2013). El país requiere
de una buena Ley de Asocios Público
Privados. Posición Institucional N° 65.
15.	 Secretaría Técnica (31 de julio de 2013).
Consejo para el Crecimiento dialoga con
partidos políticos sobre Fomilenio 2 y Ley
APP. Noticias. Consultado el 28 de agosto
en sitio web: http://tecnica.presidencia.
gob.sv/
institución implicaría perder
la especialización adquirida e
iría en contra del principio de
eficiencia de la Administración
Pública.
!	Participación de la Asamblea
Legislativa. En cumplimiento
al mandato del art. 120 de
la Constitución, es preciso
la aprobación legislativa del
plazo y condiciones de la
concesión de obras materiales
de uso público; por tanto, para
facilitar la veeduría y control
legislativo y, además, mantener
agilidad en los procesos, se
necesita únicamente establecer
la aprobación legislativa de la
concesión y de la resolución
emitida por la comisión
evaluadora de las ofertas.
!	Exclusiones. La exclusión
del agua debería limitar
únicamente a la distribución de
agua potable. Con Fomilenio
II, la zona costero-marina va a
desarrollarse, y se va a requerir
de un privado para que pueda
llevar a cabo proyectos para
tratamiento de aguas.
!	Ampliación del techo fiscal. El
monto acumulado de los pagos
firmes y contingentes, asumidos
en contratos APP, deberían
incrementarse del 1% al 3%
del PIB como mínimo, con
posibilidades de incrementarse
hasta el 5% por la naturaleza de
los proyectos y su envergadura.
!	Independencia de la facultad
sancionadora. La fiscalización
de los proyectos debe asignarse
a una entidad especializada
en dicha tarea, para evitar
conflictos de intereses y
asegurar el cumplimiento de
sus objetivos.
Los principales
aspectos
que deben
modificarse son:
Institucionalidad,
aprobación
legislativa,
exclusiones,
ampliación del
techo fiscal,
independencia
de la facultad
sancionatoria y
registro público de
APP.
Departamento de Estudios Legales, DEL/FUSADES Boletín 152 /Agosto 2013 8
!	Publicidad. Debe crearse
un mecanismo institucional
que asegure la transparencia
de la gestión pública sobre
los proyectos de APP y su
documentación.
!	Arbitraje. Se recomienda
modificar el artículo de
Solución de Controversias
para dejar claro que el
arbitraje internacional
es permitido, y que es
optativo entre las partes, no
obligatorio.
De manera congruente con las
reformas anteriores, es preciso
aprobar el nuevo marco legal
de PROESA, el cual deberá ser
discutido y aprobado de manera
simultánea con las reformas a
la Ley APP, para asegurar la
institucionalidad necesaria para
ejecutar los proyectos de APP
contemplados en Fomilenio
II, entre otras iniciativas.
Entre las áreas que requieren
fortalecerse en PROESA se
encuentran las siguientes: i)
creación por medio de Decreto
Legislativo, ii) autonomía
financiera, administrativa y
jurídica, iii) participación del
sector privado en el Consejo
Directivo, incluyendo para los
proyectos de APP, iv) equipo
técnico multidisciplinario, y v)
fortalecimiento presupuestario.
PROESA juega un rol
importante ante el impulso que
se está queriendo dar al tema de
inversiónygeneracióndeempleo,
lo que vuelve necesario su
fortalecimiento. Para garantizar
la plena vigencia de las leyes y
su efectiva implementación, se
torna indispensable contar con
la institucionalidad adecuada.
El 5 de septiembre de 2013,
la Asamblea Legislativa creó
la Comisión Ad hoc para que
se encargue de estudiar las
reformas a la Ley Especial de
Asocios Público Privados, y
la Ley de PROESA, la cual no
ha tenido mayores avances en
el estudio de ambas leyes. Este
sigue siendo un tema pendiente,
que es conveniente atender para
asegurar que un proyecto del tal
envergadura como es Fomilenio
II pueda contar con el marco
institucional adecuado.
3.	Estado de leyes
proinversión
El 17 de octubre de 2012,
el Ministerio de Economía
(MINEC) y la Secretaría Técnica
delaPresidenciadelaRepública,
presentaron a la Asamblea
Legislativa las reformas a la Ley
de Zonas Francas Industriales y
de Comercialización, la Ley de
Servicios Internacionales y los
proyectos de Ley de Estabilidad
Jurídica para las Inversiones
y Ley de Firma Electrónica,
dentro del denominado “primer
paquete de leyes proinversión”.
Posteriormente, se presentaron
a la Asamblea Legislativa los
proyectos de Ley de Garantías
Mobiliarias, Ley Especial de
Agilización de Trámites para
el Fomento de Proyectos de
Construcción y Ley de Fomento
y Desarrollo para la Micro y
Pequeña Empresa16
. Además,
16.	 Consultar Cuadro 2.
el proyecto de Ley de Asocios
Público Privados (APP) también
se incorporó a este paquete
de leyes, a pesar de haber sido
presentado previamente17
.
En el primer trimestre de 2013,
se aprobaron las reformas a
los marcos legales relativos
a los esquemas de servicios
internacionales y de las zonas
francas18
. En el caso de zonas
francas, las modificaciones
brindan predictibilidad al
esquema legal y armonía con
los compromisos asumidos en
la Organización Mundial del
Comercio, debido a un nuevo
esquema de incentivos fiscales
relacionado con el empleo o
inversión, asignando mayores
beneficios según la ubicación
geográfica de las empresas. En
cuanto al régimen de servicios,
las modificaciones amplían
los rubros empresariales
contemplados en este
esquema, en concordancia
con las prácticas del resto de
países centroamericanos; no
obstante, estas reformas dejaron
escapar la oportunidad de
retomar innovadoras prácticas
internacionales, como admitir
17.	 Observatorio Legislativo (12 de enero
de 2012). Presentación de la Ley de
Asocios Público Privados. Noticias.
18.	Reformas a la Ley de Servicios
Internacionales aprobadas mediante
Decreto Legislativo N°. 277, del 24
de enero de 2013, publicadas en el
Diario Oficial N°. 28, Tomo N°. 398,
del 11 de febrero de 2013; y reformas
a la Ley de Zonas Francas Industriales
y de Comercialización aprobadas
mediante Decreto Legislativo N°. 318,
del 21 de febrero de 2013, publicadas
en el Diario Oficial N°. 41, del 28 de
febrero de 2013.
Departamento de Estudios Legales, DEL/FUSADES Boletín 152 /Agosto 2013 9
que cualquier empresa pueda
incorporarse a estos esquemas
salvo excepciones debidamente
justificadas. Además, uno de los
retos pendientes es asegurar la
aplicación efectiva de esta ley, y
para ello es indispensable fortalecer
a las instituciones competentes en
la materia, por ejemplo, PROESA19
.
El proyecto de Ley de Firma
Electrónica establecería reglas
claras para equiparar la firma
autógrafa a la firma electrónica, con
elobjetodeincrementarelcomercio
electrónico y facilitar las relaciones
virtuales entre los ciudadanos y el
GOES, y las instituciones públicas.
Esta ley tendría una aplicación
19.	FUSADES (abril de 2013).
Institucionalidad necesaria para la
promoción de inversiones, exportaciones
y asocios público privados. Boletín de
Estudios Legales. Departamento de
Estudios Legales. Antiguo Cuscatlán.
transversal en la Administración
Pública, por lo que para facilitar la
implementación de la ley se deben
incorporar competencias orientadas
a la promoción y capacitación de
la firma electrónica, y fortalecer
la rectoría de la SIGET, entre
otras medidas20
. Al respecto, en la
discusión legislativa cabe destacar
la necesidad de ponderar un valor
de las tasas a los proveedores
de servicios acorde a los costos
de supervisión, vigilancia y
verificación de la autoridad
administrativa, y verificar la
constitucionalidad y conveniencia
20.	 Recomendaciones para la elaboración de
la ley: implementar un sistema de firma
y certificación digital que habilite el
intercambio de firmas y documentos en
el ámbito internacional; definir el carácter
probatorio del documento electrónico;
entre otras. Más información en:
FUSADES. (2012). Informe de Coyuntura
Legal e Institucional, segundo semestre
2011. Departamento de Estudios Legales.
Pág. 65.
Cuadro 2. Estado actual de las leyes proinversión en El Salvador
El proyecto de
Ley de Firma
Electrónica
establecería
reglas claras para
equiparar la firma
autógrafa a la
firma electrónica,
con el objeto
de incrementar
el comercio
electrónico
y facilitar las
relaciones
virtuales entre
los ciudadanos
y el GOES, y
las instituciones
públicas.
Ley Especial de Asocios Público Privado
Ley de Servicios Internacionales
Ley de Zonas Francas Industriales y de
Comercialización
Ley de Garantías Mobiliarias
Ley de Firma Electrónica
Ley de Estabilidad Jurídica para las Inversiones
Ley de Fomento y Desarrollo para la Micro y
Pequeña Empresa
Ley para la Agilización de Trámites de los Proyectos
de Construcción
Ley de Creación del Organismo Promotor de
Exportaciones e Importaciones de El Salvador
Reformas a la legislación de arbitraje
12 de enero de 2012
18 de octubre de 2012
18 de octubre de 2012
7 de enero de 2013
18 de octubre de 2012
18 de octubre de 2012
14 de febrero de 2013
23 de marzo de 2013
23 de agosto de 2012
Pendiente
23 de mayo de 2013
24 de enero de 2013
21 de febrero de 2013
19 de septiembre 2013
Pendiente
Pendiente
Pendiente
Pendiente
Pendiente
Pendiente
Iniciativa de ley Presentación a la
Asamblea Legislativa
Aprobación
legislativa
Fuente: Elaboración propia.
Departamento de Estudios Legales, DEL/FUSADES Boletín 152 /Agosto 2013 10
de fijar tarifas por los servicios,
debido a la naturaleza jurídica de
los mismos21
.
El proyecto de Ley de Estabilidad
Jurídica para las Inversiones es una
iniciativa que retoma experiencias
de Colombia, Perú y Panamá, y
crearía un esquema de promoción
de inversión extranjera y nacional
a través del otorgamiento
de estabilidad en el régimen
migratorio, monetario, tributario
nacional y municipal, a cambio de
inversiones con un monto mínimo
de US $2,000,000. No obstante, la
seguridad jurídica es producto de
la suma de varios factores que las
políticas gubernamentales deben
valorar, tales como diálogo con
el sector privado, calidad de los
funcionarios, trámites eficientes,
etc.
El proyecto de Ley de Garantías
Mobiliarias fue aprobado el 19 de
septiembre de 2013, y facilitará
la utilización de bienes muebles
como garantía mediante nuevas
reglas de constitución y ejecución.
Para garantizar su correcta
implementación debe existir una
armonía con otros textos legales, el
respeto a los bienes inembargables
y mejorar la redacción de algunas
definiciones, tales como garantía
mobiliaria y control sobre los
bienes muebles22
. Al cierre de la
elaboración de este Boletín, esta ley
21.	 Itzchel Ochoa (26 de febrero de 2013).
Comisión de Economía recibe insumos
de CNR y SIGET para “Ley de Firma
Electrónica”. Noticias. Asamblea
Legislativa.
22.	 Tania Escobar (25 de junio de 2013).
Inician estudio y discusión del Proyecto
de Ley de Garantías Mobiliarias. Noticias.
Asamblea Legislativa.
aún no había sido sancionada por la
Presidencia de la República.
El proyecto de Ley de Fomento
y Desarrollo para la Micro y
Pequeña Empresa crearía una
institucionalidad, incentivos y
regímenes especiales favorables a
ese tipo de empresas; no obstante,
algunos apartados de la iniciativa
presentan deficiencias de técnica
legislativa, normas sin contenido
jurídico y disposiciones con
nuevas obligaciones estatales sin
financiamiento actual o esperado.
Por consiguiente, precisa revisarse
esta propuesta e incorporar nuevos
incentivos para la formalización de
estas empresas23
.
La Ley para la Agilización de
Trámites de los Proyectos de
Construcción es una iniciativa que
busca facilitar los permisos para
este sector de la economía, y para
ello contempla la creación de una
ventanilla única para la resolución
de los trámites, denominada
Oficina de Integración de Trámites
de Urbanización y Construcción, y
crea soluciones jurídicas favorables
al ciudadano ante el silencio de
la Administración Pública. Es
de reiterar que este es un marco
jurídico que ha sido trabajado de
manera conjunta entre públicos y
privados.
El 23 de agosto de 2013, se
presentó el proyecto de Ley de
Creación del Organismo Promotor
de Exportaciones e Importaciones
23.	 Fusades (2005). Informe de desarrollo
económico y social 2005: hacia una
MIPYME más competitiva. Antiguo
Cuscatlán. P. 159.
El proyecto de
Ley de Garantías
Mobiliarias fue
aprobado el 19
de septiembre de
2013, y facilitará
la utilización de
bienes muebles
como garantía
mediante
nuevas reglas
de constitución
y ejecución,
para garantizar
su correcta
implementación
debe existir una
armonía con otros
textos legales...
Departamento de Estudios Legales, DEL/FUSADES Boletín 152 /Agosto 2013 11
...es oportuno
impulsar el
esfuerzo que
está haciendo la
Red de Arbitraje
de promover
una nueva ley
de arbitraje que
busca fortalecer
la institución
del arbitraje,
modernizar la
regulación, abordar
los problemas
ocasionados
por las reformas
legales y solucionar
los vacíos
detectados en
estos años de
aplicación de la
Ley de Mediación,
Conciliación y
Arbitraje...
de El Salvador, un decreto que
fortalece la naturaleza jurídica
de PROESA y contempla los
elementos medulares para
fortalecer la política de atracción
de inversiones, una de las metas del
Asocio para el Crecimiento, entre
las cuales destacan:
-	mayor autonomía e
independencia,
-	 vinculación con la Presidencia
de la República a través de su
Consejo Directivo,
-	 participación del sector privado
en su Consejo Directivo,
-	 fortalecimiento institucional y
administrativo.
Finalmente, desde que se
aprobaron las últimas reformas a
la Ley de Mediación, Conciliación
y Arbitraje, en virtud de las que se
incorporó la posibilidad de apelar
contra los laudos pronunciados
en arbitrajes de derecho, esta
figura jurídica se ha visto
desnaturalizada24
. Por tanto, es
oportuno impulsar el esfuerzo que
está haciendo la Red de Arbitraje25
de promover una nueva ley de
arbitraje, que busca fortalecer
la institución del arbitraje,
modernizar la regulación, abordar
los problemas ocasionados por las
reformas legales y solucionar los
vacíos detectados en estos años de
24.	 Fusades(octubre2009).Desnaturalización
de la institución del arbitraje. Posición
Institucional N° 21; y, Fusades (febrero
2012). Un paso atrás en el arbitraje.
Posición Institucional N° 51.
25.	 La Red de Arbitraje está conformada por
el Club Español del Arbitraje, FUSADES,
Centro de Mediación y Arbitraje de
la Cámara de Comercio e Industria de
El Salvador, Asociación Salvadoreña
Derecho y Desarrollo (ADESA), y el
Centro de Estudios Jurídicos.
aplicación de la Ley de Mediación,
Conciliación y Arbitraje26
. Dado
que las leyes proinversión intentan
crear condiciones adecuadas
de desarrollo, competitividad e
inversión, es importante que se
incorpore la reforma a la legislación
de arbitraje, como parte de este
paquete de leyes. Las tendencias
internacionales han consolidado
el arbitraje como el proceso para
solucionar las controversias entre
las empresas y el Estado; por
tanto, una mejor regulación brinda
mayor certidumbre jurídica a estas
relaciones y permite fortalecer la
política de atracción y promoción
de inversiones.
Dada la demora en el estudio de
estos proyectos legislativos, es
preciso impulsar la discusión y
aprobacióndelasleyesproinversión
retomando los aspectos que deben
ser modificados, para fortalecer
estos instrumentos e iniciar los
esfuerzos para mejorar el clima de
negocios en el país.
4.	Conclusiones
A corto plazo, el reto es retomar
la agenda legislativa sobre las
leyes proinversión, en especial la
Ley de PROESA y las reformas
a la Ley de APP, que brindarán
mayor seguridad jurídica a los
emprendedores y permitirá la
ejecución de proyectos públicos
claves para catalizar la inversión
privada. Asimismo, el desafío es
aprovechar las oportunidades para
mejorar el clima de negocios a
26.	Centro de Estudios Jurídicos (6 de
mayo de 2013). Nueva Ley de Arbitraje.
Opinión La Prensa Gráfica.
Departamento de Estudios Legales, DEL/FUSADES Boletín 152 /Agosto 2013 12
Coordinador
Luis Nelson Segovia
Director
Javier Castro De León
Investigadores
Lilliam Arrieta de Carsana
Roberto Vidales Gregg
Marjorie de Trigueros
Gina María Umaña
Carmina Castro de Villamariona
Oscar Pineda
Carlos Guzmán
través de las metas establecidas en
el Asocio para el Crecimiento y los
componentes del Fomilenio II.
De manera simultánea debe
iniciarse la construcción de un
proyecto nacional a largo plazo que
genere condiciones para asegurar
el respeto al Estado de derecho
y los derechos de la ciudadanía,
requisitos para un crecimiento
sostenido y la generación de
bienestar a los ciudadanos. Este
proyecto deberá incluir un proceso
transparente y abierto que mejore
las instituciones y brinde seguridad
jurídica.
El Salvador debe apostarle a
la competitividad, y las leyes
proinversión son un instrumento
importante en esta apuesta, ya que
son una herramienta que brinda
mayores niveles de seguridad
jurídica y por ende mejora el clima
de inversión.
Debido a que estamos inmersos en
un esfuerzo de país para conseguir
unsegundocompactodeFomilenio,
se torna indispensable que las
reformas a la Ley Especial de APP
y Ley de PROESA se aprueben,
para garantizar que se tendrán las
condiciones legales adecuadas para
el desarrollo de los proyectos que
se están impulsando bajo la figura
de asocios público privados para
dos proyectos estratégicos.
Esnecesarioconstruirunplandepaís
con una visión de largo plazo que
contemple los consensos legales,
institucionales, procedimentales,
etc, en el marco del régimen
constitucional y respeto a las
libertades individuales, producto de
un consenso para generar un clima
de inversión óptimo que permita el
mayor bienestar a la ciudadanía.
El Salvador debe
apostarle a la
competitividad,
y las leyes
proinversión son
un instrumento
importante en
esta apuesta,
ya que son una
herramienta
que brindan
mayores niveles
de seguridad
jurídica y por ende
mejoran el clima de
inversión.

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  • 1. Boletín No. 152 - Agosto 2013 Introducción El clima de negocios es la suma de diversos elementos subjetivos y objetivos que permiten que las buenas ideas, cualquiera que sea su procedencia, se conviertan en negocios y desarrollo económico, empleos y bienestar. Para que el clima de inversión sea favorable requiere de aspectos tales como: marcos legales que brinden la seguridadjurídicayreglasclaraspara fomentar la actividad empresarial; la simplificación de trámites y mejora regulatoria continua que permita combatir la burocracia innecesaria; funcionarios electos por meritocracia; instituciones transparentes y sólidas; regulación de libre competencia, entre otros. Desde 2012, el Gobierno de El Salvador ha impulsado la aprobación de diversas iniciativas de leyes favorables a la inversión, con el objetivo de promover un nuevo ciclo para el desarrollo, la inversión y el empleo, conocidas como “leyes proinversión”; sin embargo, a pesar de su importancia para el país, siguen pendientes de discusión y aprobación legislativa algunas de ellas. Se han llevado a cabo esfuerzos para mejorar el clima de negocios y los retos existentes para retomar la agenda de competitividad, por medio de iniciativas como elAsocio para el Crecimiento y Fomilenio II, los cuales son importantes, no obstante, pueden verse estancados en su desarrollo si el país continúa con conflictos institucionales, altos índices de corrupción, entre otros aspectos. Fusades expresó que ante los retos que enfrenta el país para enrumbarse en la agenda de crecimiento y desarrollo, se torna necesario aprovechar al menos 5 oportunidades de país: i) Fomilenio II, ii) Asocio para el Crecimiento, iii) fortalecer a PROESA, iv) reformar la Ley Especial deAsocios Público Privados, y v) aprobar el Necesidad de impulsar el paquete de leyes proinversión Fusades expresó que ante los retos que enfrenta el país para enrumbarse en la agenda de crecimiento y desarrollo, se torna necesario aprovechar al menos 5 oportunidades de país: i) Fomilenio II, ii) Asocio para el Crecimiento, iii) fortalecer a PROESA, iv) reformar la Ley Especial de Asocios Público Privados, y v) aprobar el paquete de leyes proinversión...
  • 2. Departamento de Estudios Legales, DEL/FUSADES Boletín 152 /Agosto 2013 2 paquete de leyes proinversión que se encuentra presentado en la Asamblea Legislativa1 . El presente boletín desarrolla cómo estas oportunidades son fundamentales para el país al constituir herramientas en pro del desarrollo, haciendo un especial énfasis en el paquete de leyes proinversión que está actualmente en la Asamblea Legislativa, y la importancia que cada una de estas leyes tiene en la agenda de competitividad y generación de empleos. 1. Clima de negocios en El Salvador “Un buen clima de negocios es central para el crecimiento económico y la reducción de la pobreza. Un sector privado vibrante crea trabajos, provee bienes y servicios de calidad y contribuye con impuestos necesarios para la inversión pública en seguridad, salud y educación, entre otros”2 . La situación de El Salvador ha demostrado un deterioro relevante y constante en los últimosaños,comoseadvierteen los indicadores Doing Business del Banco Mundial, pasando del puesto 72 al 113 en los últimos 5 años, gráfica 1. Este deterioro se refleja en varias áreas analizadas en el esfuerzo del Banco 1. Fusades (29 de agosto de 2013). PresentacióndelInformedeCoyuntura Legal e Institucional Primer semestre de 2013. Evento. 2. François Bourguignon, Senior Vice Presidente, Banco Mundial, 2006. Mundial; por ejemplo, en el tema de “Apertura de empresa”, “Permisos de construcción” y “Pago de impuestos”, el país ya estaba en un lugar superior al 100 en 2009, pero desde entonces se ha acercado al puesto número 140 entre 182 países en el mundo. Solamente en los temas de “Comercio internacional” y “Registro de propiedades”, el país ha logrado alguna estabilidad, aunque no un avance relativo al resto del mundo. 1.1.Asocio para el Crecimiento Para abordar esta situación y como apoyo para la construcción de un plan de país a largo plazo, entre otras medidas, El Salvador recibió el apoyo del gobierno de Estados Unidos, a través del Asocio para el Crecimiento, un enfoque innovador de la cooperación bilateral dedicada al trabajo conjunto en la focalización de los esfuerzos para superar los obstáculos principales que frenan el crecimiento económico de El Salvador3 . El Asocio dio inicio con la elaboración de un análisis de restricciones, siguiendo la metodología de diagnóstico del crecimiento, que detectó como los principales obstáculos al crecimiento: a) seguridad ciudadana, y b) baja productividad en el sector de bienes transables4 . Este análisis identificó que la proporción del PIB de la producción de transables ha estado declinando 3. El Asocio para el Crecimiento está basado en los principios consignados por la Directriz de Política Presidencial del Presidente Obama sobre Desarrollo Global, en un esfuerzo de transformar la naturaleza de las relaciones bilaterales de los Estados Unidos con un selecto grupo de países de bajo ingreso con desempeño superior. La meta de este esfuerzo es acelerar y sostener un crecimiento económico de amplia base para crear la nueva generación de mercados emergentes. Al momento, este mecanismo de cooperación bilateral únicamente existe con 4 países: El Salvador, Filipinas, Ghana y Tanzania 4. Equipo técnico conjunto USG-GOES (19 de julio de 2011). Pacto para el Crecimiento: El Salvador Análisis de Restricciones. San Salvador. Gráfica 1. Posiciones de El Salvador en rankings internacionales. La mejor posición es 1 y la peor es 148. Fuente: Banco Mundial y Foro Económico Mundial.
  • 3. Departamento de Estudios Legales, DEL/FUSADES Boletín 152 /Agosto 2013 3 en El Salvador desde 1990, tal vez como consecuencia de la baja productividad de las firmas salvadoreñas que operan en ese sector5 . El Salvador puede estar perdiendo 8 puntos porcentuales del PIB comparado a colegas del CAFTA, debido a la restricción de productividad en transables. El análisis proporcionó la información esencial para la elaboración del Plan de Acción Conjunto, una serie de políticas públicas de corto plazo, enfocadas a mejorar la inversión y el crecimiento económico a través de la solución de las dos restricciones detectadas. El Plan fue suscrito en noviembre de 2011 y contiene 20 metas de trabajo, 14 relativas a seguridad y 6 al sector transable, para un plazo de 5 años y con un sistema de monitoreo y evaluación periódico6 . A partir de este plan, se creó el Consejo Nacional para el Crecimiento, como una instancia consultiva al Gobierno, con la finalidad de superar los obstáculos al crecimiento económico del país7 . Este Consejo se crea con el objeto de servir de espacio de diálogo 5. Los bienes transables se refiere, a productos o servicios que son o pueden ser comercializados internacionalmente, por ejemplo los productos de exportaciones y el servicio de turismo. 6. Asocio para el Crecimiento El Salvador - Estados Unidos (2011). Plan de Acción Conjunto 2011-2015. San Salvador. 7. Decreto Ejecutivo No. 169.- Se crea el Consejo Nacional para el Crecimiento, como una instancia consultiva al Gobierno, con la finalidad de superar los obstáculos al crecimiento económico del país. D.O. No. 209, Tomo No. 393, del 9 de noviembre de 2011. entre públicos y privados y buscar soluciones conjuntas a temas de país. Durante su funcionamiento, el Consejo ha impulsado el paquete de leyes proinversión, especialmente normas tan importantes como la Ley Especial de Asocios Público Privados y la Ley de la Agencia de Promoción de Inversiones y Exportaciones de El Salvador, PROESA. Recientemente se publicó el reporte semestral de Seguimiento y Evaluación del Asocio para el Crecimiento. De las 20 metas que se persiguen bajo este convenio, 5 de ellas no han logrado concretarse de manera exitosa, y por ello salen con una puntuación que establece que están “bajo la meta”, estas son: reducir el impacto del crimen en los pasajeros/transporte público; eliminar los activos de las organizaciones criminales; fortalecerlaAdministraciónPública de El Salvador; establecimiento de un Consejo para el Crecimiento y apoyar una estrategia para atraer y promocionar inversión extranjera en el país, Cuadro 1. Por otra parte, en el informe se identifican algunos logros concretos que el Gobierno señala como positivos, tales como8 : I. En infraestructura, la aprobación de la Ley Especial de Asocios Público Privados, el inicio del proceso de rehabilitación 8. Presentación Secretaría Técnica de la Presidencia del Tercer informe semestral de Seguimiento y Evaluación del Asocio para el Crecimiento. A partir de este plan, se creó el Consejo Nacional para el Crecimiento, como una instancia consultiva al Gobierno, con la finalidad de superar los obstáculos al crecimiento económico del país. De las 20 metas que se persiguen bajo este convenio, 5 de ellas no han logrado concretarse de manera exitosa, y por ello salen con una puntuación que establece que están “bajo la meta”...
  • 4. Departamento de Estudios Legales, DEL/FUSADES Boletín 152 /Agosto 2013 4 y modernización del Aeropuerto Internacional de El Salvador, y el proceso de licitación de 350 megavatios de energía renovable, entre otros. II. En capital humano, se realizaron 12 talleres vocacionales para 1,400 graduados de secundaria, INSAFORP y el Gobierno de Estados Unidos, capacitó a 631 jóvenes, de los cuales 391 obtuvieron empleo, entre otros. III. En recaudación fiscal y transparencia, fue dado a conocer el Reto de Competitividad Municipal: 20 municipios recibirán donaciones bajo el programa Financiamiento Doméstico para el Desarrollo, destinado a apoyar actividades locales de prevención de delitos. IV. En materia de internalización de empresas, se incorporaron 80 nuevas empresas al programa EXPORTAR MÁS, dirigido a PYMES exportadoras hacia el Caribe, Estados Unidos y Alemania y se redujo el tiempo de respuesta de trámites del CIEX de 6 horas a 1, logrando un ahorro anual de $10.1 millones para las empresas. 1.2 Fomilenio II El Salvador se encuentra ante una oportunidad importante de obtener el Fomilenio II, un proyecto estratégico que contemplaunnuevocomponente, Cuadro 1. Informe General del Tercer informe semestral del Asocio para el Crecimiento 1. Fortalecer las instituciones del sector justicia 2. Mejorar los procedimientos de justicia penal 3. Reducir el impacto del crimen en las empresas 4. Reducir el impacto del crimen en los pasajeros/transporte público 5. Eliminar los activos de las organizaciones criminales 6. Fortalecer la administración pública de El Salvador 7. Promover un diálogo nacional para mejorar la seguridad 8. Ayuda a jóvenes en riesgo por medio de oportunidades económicas 9. Fortalecer la PNC 10. Mejorar las oportunidades educativas para los jóvenes en municipios de alto riesgo 11. Prevenir la delincuencia y la violencia en los municipios claves y apoyar reformas 12. Reducir el hacinamiento en las prisiones 13. Mejorar la seguridad de las prisiones 14. Promover el uso de la extradición para combatir la delincuencia 1. Establecimiento de un Consejo de Crecimiento 2. Reducir el costo de las compañías para mejorar su competitividad 3. Fortalecer la fuerza de trabajo para que coincida la demanda del mercado laboral 4. Incrementar los ingresos fiscales (netos) para el añor 2015 5. Apoyar una estrategia para atraer y promocionar la inversión extranjera directa 6. Superar la baja productividad de los bienes transables En la meta En la meta En la meta Bajo la meta Bajo la meta Bajo la meta En la meta En la meta En la meta En la meta En la meta En la meta En la meta En la meta Bajo la meta En la meta En la meta En la meta Bajo la meta En la meta Restricción 1: El crimen y la inseguridad Restricción 2: Baja productividad en el sector transable Mayo 2013 Mayo 2013 Fuente: Asocio para el Crecimiento. Tercer Informe Semestral. Noviembre 2012-Mayo 2013.
  • 5. Departamento de Estudios Legales, DEL/FUSADES Boletín 152 /Agosto 2013 5 adicional a los de infraestructura y capital humano, denominado “Clima de Inversiones”, orientado a generar condiciones para fortalecer el clima de inversión, y promover las alianzas público privadas para la prestación de servicios claves y mejorando la productividad y competitividad del país en el comercio internacional. El nuevo componente incluye dos áreas: a) mejora regulatoria continua y b) asocios público privados9 . 9. Para asegurar el éxito y la continuidad del Fomilenio II, MCC utiliza 20 indicadores internacionales que miden el compromiso del país con un gobierno democrático y justo, inversión en los ciudadanos y las libertades económicas. MCC establece un mínimo aceptable en estos indicadores y su incumplimiento puede acarrear la denegación de las solicitudes de los Gobiernos o la suspensión de los proyectos en marcha. De manera que se resalta como las instituciones importan para el desarrollo económico y social del país. El área de “mejora continua del clima para hacer negocios” busca la eficiencia y efectividad de la regulación e instituciones relevantes para mejorar la percepción del clima de negocios y la calidad de la burocracia. La actividadcontemplaeldesarrollo de un marco institucional y sistemático enfocado en la mejora regulatoria y la ejecución de reformas claves para la competitividad, que incluye la aprobación de leyes, tal como la Ley de Procedimientos Administrativos o una legislación de simplificación de trámites. En la segunda área, se busca promover alianzas público privadas a través de dos proyectos específicos ejecutados por medio de la Ley de Asocios Público Privados, y un programa de fondos que promueve la ejecución de bienes y servicios públicos catalizadores de importantes inversiones privadas que reactiven la economía salvadoreña. Los dos proyectos estratégicos son: i) la ampliación del aeropuerto de Comalapa y ii) el desarrollo de un parque eólico en Metapán10 . No obstante, es de hacer notar que para que estos proyectos tengan un verdadero éxito en su implementación debe garantizarse que la Ley Especial de Asocios Público Privados brinde las condiciones idóneas para el desarrollo de los mismos, y tal como ha sido aprobada la ley, no se cumple con este elemento. El marco adolece de debilidades importantes y carece de la institucionalidad adecuada que permita garantizar el mejor desarrollo de estos dos proyectos estratégicos de país. 10. Millenium Corporation Challenge (Julio de 2013). Congressional Notification: MCC Compact Development with El Salvador. Washington, D.C. Diagrama 1. Componente del proyecto Fomilenio II Fuente: Presentación GOES, Consejo para el Crecimiento Reducir la pobreza a través de crecimiento Infraestructura logística Clima de Inversiones Capital Humano Tramo Aeropuerto- Zacatecoluca Tramo San Carlos- El Amatillo Mejora continua del clima para hacer negocios Alianzas público privadas Calidad de educación básica y media Sistema de formación técnica y profesional Meta de largo plazo Proyectos Actividades
  • 6. Departamento de Estudios Legales, DEL/FUSADES Boletín 152 /Agosto 2013 6 El 12 de septiembre de 2013, la Corporación del Reto del Milenio aprobó por unanimidad el proyecto presentado por El Salvador. Esta decisión fue notificada oficialmente al Senado de los Estados Unidos y tiene 15 días para manifestar observaciones o aceptación a dicha resolución11 . Este es un momento muy importante para el país, ya que el Senado tiene la facultad de emitir el “aval final” para autorizar el desembolso de estosfondos.Avalquepuedeestar en riesgo, ante los señalamientos expresados por el Senador Patrick Leahy, Presidente del Comité de Apropiaciones del Senado, reiterando que el país debe hacer mayores esfuerzos 11. MCC (12 de septiembre de 2013). MCC Board Approves Compact with El Salvador, Discusses Transparency and Open Data. Comunicado de Prensa. para combatir la corrupción y el lavado de dinero, así como tomar medidas para solventar el conflicto institucional que se tiene con la Corte Suprema de Justicia12 . 2. Reformas Ley Especial de Asocios Público Privados La Ley APP tiene como objeto establecer el marco normativo para el desarrollo de proyectos de Asocios Público Privados, para la provisión de infraestructura y de servicios públicos y de interés general, de forma eficaz y eficiente. Para ello establece las reglas para que el sector privado aporte recursos económicos, habilidades y conocimientos 12. Patrick Leahy (12 de septiembre de 2013). Statement of Senator Patrick Leahy On A Second Millennium Challenge Compact for El Salvador. Comunicado de Prensa. necesarios para que, en conjunto con el Estado, desarrolle dichos proyectos en beneficio de la población13 . El proyecto de ley fue elaborado a través de un proceso abierto, participativo y técnico en la mayoría de escenarios de discusión institucional existentes, tales como el Consejo Económico y Social y comités interinstitucionales ad hoc. El proceso inicióen 2010 y permitió incorporar las mejores prácticas internacionales adecuadas al marco constitucional salvadoreño. Finalmente, el 23 de mayo de 2013, la legislación se aprobó por la Asamblea Legislativa de forma unánime; sin embargo, el proyecto 13. Decreto Legislativo N° 379, del 23 de mayo de 2013, publicado en el Diario Oficial N° 102, Tomo N° 399, del 5 de junio del mismo año. Diagrama 2. Componente del componente Clima de Inversiones Fuente: Presentación GOES, Consejo para el Crecimiento Actividad 2: Alianzas Público-privadas Proyecto Clima de Inversiones Actividad 1: Mejora continúa del Clima de Negocios Alcance: implementar un sistema de mejora continúa de los procesos para hacer negocios (incluye marco legal e institucional) Sub actividad 1: Desarrollo de APPs Sub actividad 2: Fondo para apalancar inversión privada (Apuesta por InversionES) Fortalecimiento instituciones vinculadas con APPs (MH, CEPA, MINEC y/o PROESA) Asistencia técnica para implementación exitosa de proyectos APP con mayor potencial (PEM, AIES)
  • 7. Departamento de Estudios Legales, DEL/FUSADES Boletín 152 /Agosto 2013 7 aprobado difiere de la iniciativa discutida por representantes del sector público y privado, lo cual desnaturalizó algunos elementos medulares del mismo14 , e incluso, podría dificultar la ejecución de proyectos del Fomilenio II. Ante esta situación, el Consejo Nacional para el Crecimiento consideró, “que (la Ley APP) necesita reformas para mejorarla sustantivamente, para que realmente se convierta en un instrumento de competitividad para El Salvador” y otro miembro aclaró que buscan “reformarla en las cosas necesarias que pueden dar una ley más moderna, más competitiva, porque estamos compitiendo realmente con todos los países del mundo y que sea más atractiva para el inversionista”15 . Los principales aspectos que deben modificarse son: Institucionalidad, aprobación legislativa, exclusiones, ampliación del techo fiscal, independencia de la facultad sancionatoria y registro público de APP. ! Institucionalidad. La rectoría de la política pública debe recaer sobre PROESA, debido a su experiencia en la materia en los últimos años y vinculación con la atracción de inversiones. Crear una nueva 14. Fusades (mayo de 2013). El país requiere de una buena Ley de Asocios Público Privados. Posición Institucional N° 65. 15. Secretaría Técnica (31 de julio de 2013). Consejo para el Crecimiento dialoga con partidos políticos sobre Fomilenio 2 y Ley APP. Noticias. Consultado el 28 de agosto en sitio web: http://tecnica.presidencia. gob.sv/ institución implicaría perder la especialización adquirida e iría en contra del principio de eficiencia de la Administración Pública. ! Participación de la Asamblea Legislativa. En cumplimiento al mandato del art. 120 de la Constitución, es preciso la aprobación legislativa del plazo y condiciones de la concesión de obras materiales de uso público; por tanto, para facilitar la veeduría y control legislativo y, además, mantener agilidad en los procesos, se necesita únicamente establecer la aprobación legislativa de la concesión y de la resolución emitida por la comisión evaluadora de las ofertas. ! Exclusiones. La exclusión del agua debería limitar únicamente a la distribución de agua potable. Con Fomilenio II, la zona costero-marina va a desarrollarse, y se va a requerir de un privado para que pueda llevar a cabo proyectos para tratamiento de aguas. ! Ampliación del techo fiscal. El monto acumulado de los pagos firmes y contingentes, asumidos en contratos APP, deberían incrementarse del 1% al 3% del PIB como mínimo, con posibilidades de incrementarse hasta el 5% por la naturaleza de los proyectos y su envergadura. ! Independencia de la facultad sancionadora. La fiscalización de los proyectos debe asignarse a una entidad especializada en dicha tarea, para evitar conflictos de intereses y asegurar el cumplimiento de sus objetivos. Los principales aspectos que deben modificarse son: Institucionalidad, aprobación legislativa, exclusiones, ampliación del techo fiscal, independencia de la facultad sancionatoria y registro público de APP.
  • 8. Departamento de Estudios Legales, DEL/FUSADES Boletín 152 /Agosto 2013 8 ! Publicidad. Debe crearse un mecanismo institucional que asegure la transparencia de la gestión pública sobre los proyectos de APP y su documentación. ! Arbitraje. Se recomienda modificar el artículo de Solución de Controversias para dejar claro que el arbitraje internacional es permitido, y que es optativo entre las partes, no obligatorio. De manera congruente con las reformas anteriores, es preciso aprobar el nuevo marco legal de PROESA, el cual deberá ser discutido y aprobado de manera simultánea con las reformas a la Ley APP, para asegurar la institucionalidad necesaria para ejecutar los proyectos de APP contemplados en Fomilenio II, entre otras iniciativas. Entre las áreas que requieren fortalecerse en PROESA se encuentran las siguientes: i) creación por medio de Decreto Legislativo, ii) autonomía financiera, administrativa y jurídica, iii) participación del sector privado en el Consejo Directivo, incluyendo para los proyectos de APP, iv) equipo técnico multidisciplinario, y v) fortalecimiento presupuestario. PROESA juega un rol importante ante el impulso que se está queriendo dar al tema de inversiónygeneracióndeempleo, lo que vuelve necesario su fortalecimiento. Para garantizar la plena vigencia de las leyes y su efectiva implementación, se torna indispensable contar con la institucionalidad adecuada. El 5 de septiembre de 2013, la Asamblea Legislativa creó la Comisión Ad hoc para que se encargue de estudiar las reformas a la Ley Especial de Asocios Público Privados, y la Ley de PROESA, la cual no ha tenido mayores avances en el estudio de ambas leyes. Este sigue siendo un tema pendiente, que es conveniente atender para asegurar que un proyecto del tal envergadura como es Fomilenio II pueda contar con el marco institucional adecuado. 3. Estado de leyes proinversión El 17 de octubre de 2012, el Ministerio de Economía (MINEC) y la Secretaría Técnica delaPresidenciadelaRepública, presentaron a la Asamblea Legislativa las reformas a la Ley de Zonas Francas Industriales y de Comercialización, la Ley de Servicios Internacionales y los proyectos de Ley de Estabilidad Jurídica para las Inversiones y Ley de Firma Electrónica, dentro del denominado “primer paquete de leyes proinversión”. Posteriormente, se presentaron a la Asamblea Legislativa los proyectos de Ley de Garantías Mobiliarias, Ley Especial de Agilización de Trámites para el Fomento de Proyectos de Construcción y Ley de Fomento y Desarrollo para la Micro y Pequeña Empresa16 . Además, 16. Consultar Cuadro 2. el proyecto de Ley de Asocios Público Privados (APP) también se incorporó a este paquete de leyes, a pesar de haber sido presentado previamente17 . En el primer trimestre de 2013, se aprobaron las reformas a los marcos legales relativos a los esquemas de servicios internacionales y de las zonas francas18 . En el caso de zonas francas, las modificaciones brindan predictibilidad al esquema legal y armonía con los compromisos asumidos en la Organización Mundial del Comercio, debido a un nuevo esquema de incentivos fiscales relacionado con el empleo o inversión, asignando mayores beneficios según la ubicación geográfica de las empresas. En cuanto al régimen de servicios, las modificaciones amplían los rubros empresariales contemplados en este esquema, en concordancia con las prácticas del resto de países centroamericanos; no obstante, estas reformas dejaron escapar la oportunidad de retomar innovadoras prácticas internacionales, como admitir 17. Observatorio Legislativo (12 de enero de 2012). Presentación de la Ley de Asocios Público Privados. Noticias. 18. Reformas a la Ley de Servicios Internacionales aprobadas mediante Decreto Legislativo N°. 277, del 24 de enero de 2013, publicadas en el Diario Oficial N°. 28, Tomo N°. 398, del 11 de febrero de 2013; y reformas a la Ley de Zonas Francas Industriales y de Comercialización aprobadas mediante Decreto Legislativo N°. 318, del 21 de febrero de 2013, publicadas en el Diario Oficial N°. 41, del 28 de febrero de 2013.
  • 9. Departamento de Estudios Legales, DEL/FUSADES Boletín 152 /Agosto 2013 9 que cualquier empresa pueda incorporarse a estos esquemas salvo excepciones debidamente justificadas. Además, uno de los retos pendientes es asegurar la aplicación efectiva de esta ley, y para ello es indispensable fortalecer a las instituciones competentes en la materia, por ejemplo, PROESA19 . El proyecto de Ley de Firma Electrónica establecería reglas claras para equiparar la firma autógrafa a la firma electrónica, con elobjetodeincrementarelcomercio electrónico y facilitar las relaciones virtuales entre los ciudadanos y el GOES, y las instituciones públicas. Esta ley tendría una aplicación 19. FUSADES (abril de 2013). Institucionalidad necesaria para la promoción de inversiones, exportaciones y asocios público privados. Boletín de Estudios Legales. Departamento de Estudios Legales. Antiguo Cuscatlán. transversal en la Administración Pública, por lo que para facilitar la implementación de la ley se deben incorporar competencias orientadas a la promoción y capacitación de la firma electrónica, y fortalecer la rectoría de la SIGET, entre otras medidas20 . Al respecto, en la discusión legislativa cabe destacar la necesidad de ponderar un valor de las tasas a los proveedores de servicios acorde a los costos de supervisión, vigilancia y verificación de la autoridad administrativa, y verificar la constitucionalidad y conveniencia 20. Recomendaciones para la elaboración de la ley: implementar un sistema de firma y certificación digital que habilite el intercambio de firmas y documentos en el ámbito internacional; definir el carácter probatorio del documento electrónico; entre otras. Más información en: FUSADES. (2012). Informe de Coyuntura Legal e Institucional, segundo semestre 2011. Departamento de Estudios Legales. Pág. 65. Cuadro 2. Estado actual de las leyes proinversión en El Salvador El proyecto de Ley de Firma Electrónica establecería reglas claras para equiparar la firma autógrafa a la firma electrónica, con el objeto de incrementar el comercio electrónico y facilitar las relaciones virtuales entre los ciudadanos y el GOES, y las instituciones públicas. Ley Especial de Asocios Público Privado Ley de Servicios Internacionales Ley de Zonas Francas Industriales y de Comercialización Ley de Garantías Mobiliarias Ley de Firma Electrónica Ley de Estabilidad Jurídica para las Inversiones Ley de Fomento y Desarrollo para la Micro y Pequeña Empresa Ley para la Agilización de Trámites de los Proyectos de Construcción Ley de Creación del Organismo Promotor de Exportaciones e Importaciones de El Salvador Reformas a la legislación de arbitraje 12 de enero de 2012 18 de octubre de 2012 18 de octubre de 2012 7 de enero de 2013 18 de octubre de 2012 18 de octubre de 2012 14 de febrero de 2013 23 de marzo de 2013 23 de agosto de 2012 Pendiente 23 de mayo de 2013 24 de enero de 2013 21 de febrero de 2013 19 de septiembre 2013 Pendiente Pendiente Pendiente Pendiente Pendiente Pendiente Iniciativa de ley Presentación a la Asamblea Legislativa Aprobación legislativa Fuente: Elaboración propia.
  • 10. Departamento de Estudios Legales, DEL/FUSADES Boletín 152 /Agosto 2013 10 de fijar tarifas por los servicios, debido a la naturaleza jurídica de los mismos21 . El proyecto de Ley de Estabilidad Jurídica para las Inversiones es una iniciativa que retoma experiencias de Colombia, Perú y Panamá, y crearía un esquema de promoción de inversión extranjera y nacional a través del otorgamiento de estabilidad en el régimen migratorio, monetario, tributario nacional y municipal, a cambio de inversiones con un monto mínimo de US $2,000,000. No obstante, la seguridad jurídica es producto de la suma de varios factores que las políticas gubernamentales deben valorar, tales como diálogo con el sector privado, calidad de los funcionarios, trámites eficientes, etc. El proyecto de Ley de Garantías Mobiliarias fue aprobado el 19 de septiembre de 2013, y facilitará la utilización de bienes muebles como garantía mediante nuevas reglas de constitución y ejecución. Para garantizar su correcta implementación debe existir una armonía con otros textos legales, el respeto a los bienes inembargables y mejorar la redacción de algunas definiciones, tales como garantía mobiliaria y control sobre los bienes muebles22 . Al cierre de la elaboración de este Boletín, esta ley 21. Itzchel Ochoa (26 de febrero de 2013). Comisión de Economía recibe insumos de CNR y SIGET para “Ley de Firma Electrónica”. Noticias. Asamblea Legislativa. 22. Tania Escobar (25 de junio de 2013). Inician estudio y discusión del Proyecto de Ley de Garantías Mobiliarias. Noticias. Asamblea Legislativa. aún no había sido sancionada por la Presidencia de la República. El proyecto de Ley de Fomento y Desarrollo para la Micro y Pequeña Empresa crearía una institucionalidad, incentivos y regímenes especiales favorables a ese tipo de empresas; no obstante, algunos apartados de la iniciativa presentan deficiencias de técnica legislativa, normas sin contenido jurídico y disposiciones con nuevas obligaciones estatales sin financiamiento actual o esperado. Por consiguiente, precisa revisarse esta propuesta e incorporar nuevos incentivos para la formalización de estas empresas23 . La Ley para la Agilización de Trámites de los Proyectos de Construcción es una iniciativa que busca facilitar los permisos para este sector de la economía, y para ello contempla la creación de una ventanilla única para la resolución de los trámites, denominada Oficina de Integración de Trámites de Urbanización y Construcción, y crea soluciones jurídicas favorables al ciudadano ante el silencio de la Administración Pública. Es de reiterar que este es un marco jurídico que ha sido trabajado de manera conjunta entre públicos y privados. El 23 de agosto de 2013, se presentó el proyecto de Ley de Creación del Organismo Promotor de Exportaciones e Importaciones 23. Fusades (2005). Informe de desarrollo económico y social 2005: hacia una MIPYME más competitiva. Antiguo Cuscatlán. P. 159. El proyecto de Ley de Garantías Mobiliarias fue aprobado el 19 de septiembre de 2013, y facilitará la utilización de bienes muebles como garantía mediante nuevas reglas de constitución y ejecución, para garantizar su correcta implementación debe existir una armonía con otros textos legales...
  • 11. Departamento de Estudios Legales, DEL/FUSADES Boletín 152 /Agosto 2013 11 ...es oportuno impulsar el esfuerzo que está haciendo la Red de Arbitraje de promover una nueva ley de arbitraje que busca fortalecer la institución del arbitraje, modernizar la regulación, abordar los problemas ocasionados por las reformas legales y solucionar los vacíos detectados en estos años de aplicación de la Ley de Mediación, Conciliación y Arbitraje... de El Salvador, un decreto que fortalece la naturaleza jurídica de PROESA y contempla los elementos medulares para fortalecer la política de atracción de inversiones, una de las metas del Asocio para el Crecimiento, entre las cuales destacan: - mayor autonomía e independencia, - vinculación con la Presidencia de la República a través de su Consejo Directivo, - participación del sector privado en su Consejo Directivo, - fortalecimiento institucional y administrativo. Finalmente, desde que se aprobaron las últimas reformas a la Ley de Mediación, Conciliación y Arbitraje, en virtud de las que se incorporó la posibilidad de apelar contra los laudos pronunciados en arbitrajes de derecho, esta figura jurídica se ha visto desnaturalizada24 . Por tanto, es oportuno impulsar el esfuerzo que está haciendo la Red de Arbitraje25 de promover una nueva ley de arbitraje, que busca fortalecer la institución del arbitraje, modernizar la regulación, abordar los problemas ocasionados por las reformas legales y solucionar los vacíos detectados en estos años de 24. Fusades(octubre2009).Desnaturalización de la institución del arbitraje. Posición Institucional N° 21; y, Fusades (febrero 2012). Un paso atrás en el arbitraje. Posición Institucional N° 51. 25. La Red de Arbitraje está conformada por el Club Español del Arbitraje, FUSADES, Centro de Mediación y Arbitraje de la Cámara de Comercio e Industria de El Salvador, Asociación Salvadoreña Derecho y Desarrollo (ADESA), y el Centro de Estudios Jurídicos. aplicación de la Ley de Mediación, Conciliación y Arbitraje26 . Dado que las leyes proinversión intentan crear condiciones adecuadas de desarrollo, competitividad e inversión, es importante que se incorpore la reforma a la legislación de arbitraje, como parte de este paquete de leyes. Las tendencias internacionales han consolidado el arbitraje como el proceso para solucionar las controversias entre las empresas y el Estado; por tanto, una mejor regulación brinda mayor certidumbre jurídica a estas relaciones y permite fortalecer la política de atracción y promoción de inversiones. Dada la demora en el estudio de estos proyectos legislativos, es preciso impulsar la discusión y aprobacióndelasleyesproinversión retomando los aspectos que deben ser modificados, para fortalecer estos instrumentos e iniciar los esfuerzos para mejorar el clima de negocios en el país. 4. Conclusiones A corto plazo, el reto es retomar la agenda legislativa sobre las leyes proinversión, en especial la Ley de PROESA y las reformas a la Ley de APP, que brindarán mayor seguridad jurídica a los emprendedores y permitirá la ejecución de proyectos públicos claves para catalizar la inversión privada. Asimismo, el desafío es aprovechar las oportunidades para mejorar el clima de negocios a 26. Centro de Estudios Jurídicos (6 de mayo de 2013). Nueva Ley de Arbitraje. Opinión La Prensa Gráfica.
  • 12. Departamento de Estudios Legales, DEL/FUSADES Boletín 152 /Agosto 2013 12 Coordinador Luis Nelson Segovia Director Javier Castro De León Investigadores Lilliam Arrieta de Carsana Roberto Vidales Gregg Marjorie de Trigueros Gina María Umaña Carmina Castro de Villamariona Oscar Pineda Carlos Guzmán través de las metas establecidas en el Asocio para el Crecimiento y los componentes del Fomilenio II. De manera simultánea debe iniciarse la construcción de un proyecto nacional a largo plazo que genere condiciones para asegurar el respeto al Estado de derecho y los derechos de la ciudadanía, requisitos para un crecimiento sostenido y la generación de bienestar a los ciudadanos. Este proyecto deberá incluir un proceso transparente y abierto que mejore las instituciones y brinde seguridad jurídica. El Salvador debe apostarle a la competitividad, y las leyes proinversión son un instrumento importante en esta apuesta, ya que son una herramienta que brinda mayores niveles de seguridad jurídica y por ende mejora el clima de inversión. Debido a que estamos inmersos en un esfuerzo de país para conseguir unsegundocompactodeFomilenio, se torna indispensable que las reformas a la Ley Especial de APP y Ley de PROESA se aprueben, para garantizar que se tendrán las condiciones legales adecuadas para el desarrollo de los proyectos que se están impulsando bajo la figura de asocios público privados para dos proyectos estratégicos. Esnecesarioconstruirunplandepaís con una visión de largo plazo que contemple los consensos legales, institucionales, procedimentales, etc, en el marco del régimen constitucional y respeto a las libertades individuales, producto de un consenso para generar un clima de inversión óptimo que permita el mayor bienestar a la ciudadanía. El Salvador debe apostarle a la competitividad, y las leyes proinversión son un instrumento importante en esta apuesta, ya que son una herramienta que brindan mayores niveles de seguridad jurídica y por ende mejoran el clima de inversión.